臺灣彰化地方法院刑事判決 95年度訴字第1527號公 訴 人 臺灣彰化地方法院檢察署檢察官被 告 甲○○
號上列被告因施用毒品，經檢察官提起公訴（95年度毒偵字2694、3244號），被告於準備程序中自白犯罪，本院聽取當事人之意見後，裁定由受命法官獨任行簡式審判程序，茲判決如下：
主 文甲○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑玖月，扣案之第一級毒品海洛因壹包（淨重壹點叁公克）及包裝袋、香菸壹支，沒收銷燬之；又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑叁月。應執行有期徒刑拾月，扣案之第一級毒品海洛因壹包（淨重壹點叁公克）及包裝袋、香菸壹支，沒收銷燬之。
事實及理由
一、犯罪事實：㈠甲○○前因槍砲、麻藥案件，經本院（85年度訴字736號）
判決，定應執行刑2年，民國（下同）89年5月30日假釋出監後，接續接受流氓感訓處分之執行，90年12月2日感訓執行完畢出所，回復假釋期間計算，於91年1月4日假釋期滿執行完畢。又犯施用毒品罪，經裁定接受觀察勒戒、強制戒治後，於94年8月8日停止戒治出所。
㈡甲○○基於施用第1級毒品之犯意，於95年6月29日上午5時
50分許，在彰化縣彰化市延平公園旁，以海洛因摻入香菸吸食方式，施用第1級毒品海洛因1次；另於95年6月29日或前4日內某時，在不詳處所，施用第2級毒品甲基安非他命1次。嗣於95年6月29日上午5時55分許，為警在前開延平公園旁查獲，並扣得海洛因1包（淨重1.3公克）及香菸1支等物，並經採尿送驗，呈現「嗎啡及安非他命陽性」反應。
二、認定事實之證據及理由：㈠被告於本院審理中對上述事實坦白承認。
㈡詮昕科技股份有限公司出具之濫用藥物尿液檢驗報告書，證明被告採尿送驗呈現「嗎啡及安非他命陽性」反應。
㈢法務部調查局95年7月28日調科壹字第140013127號鑑驗通知書。
㈣扣案之第1 級毒品海洛因1包（淨重1.3公克）。
㈤扣案已燃燒一半之香煙1支。
㈥綜上所述，被告施用毒品事證明確，犯行已可認定。
三、論罪科刑：㈠核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項之
施用第1、2級毒品罪。被告施用毒品前之持有毒品低度行為，已為施用之高度行為吸收，不再論以持有罪。被告所犯上開二罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。
㈡被告前因槍砲、麻藥案件，經本院（85年度訴字736號）判
決，定應執行刑2年，88年1月14日入監，本應於89年7月2日縮刑期滿，但89年5月30日假釋出監，應剩餘假釋期間為34日。但自89年6月1日至90年12月1日接受另案感訓處分執行，依據刑法第79條第2項規定，假釋中另受其他依法拘束人身自由之期間，不算入假釋期內。故假釋期間34日應自90年12月2日回復自由時起算，應於於91年1月4日假釋期滿執行完畢，有台灣高等法院被告全國前案記錄表可證。5年以內再犯本罪，應依修正前刑法47條累犯規定，加重其刑。
㈢法律修正比較適用：
按刑法第2條第1項規定，行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。本件被告95年6月間犯罪後，95年7月1日刑法有大幅修正，應比較適用：
⒈刑法第47條累犯之定義變更，但對本案並無實質影響，應適用修正前之刑法第47條規定。
⒉定執行刑之方法，修正前刑法第51條第5款最高執行刑為20
年；修正後變更為30年，應適用修正前之第51條第5款有利於被告。
㈣量刑審酌：①被告有多項槍砲、毒品前科，素行不佳。②被
告施用毒品自戕身心，既然經過強制戒治及徒刑執行，仍再度施用毒品，被告沒有覺悟毒品是家破人亡的不歸路，也沒有警覺施用毒品是國內愛滋病的主要傳染管道。③被告犯後坦承犯行，態度良好。④被告年54歲，擔任板模工人、職業駕駛等工作，家中有妻小，被告收入並非寬裕，卻沈溺毒品，沒有積極振作，顯見缺乏自制力等一切情狀，量處如主文所示之刑，並定應執行刑。
㈤扣案之第1級毒品海洛因1包（驗後餘重1.3公克）為違禁品
，包裝袋使用後，沾染毒品無法徹底分離，而扣案半截香菸被告已摻入海洛因吸食，應一併依毒品危害防制條例第18條第1項前段沒收銷燬之。
四、適用之法律：㈠程序法方面：刑事訴訟法第273條之1、第310條之2、第454條第1項。
㈡實體法方面：毒品危害防制條例第10條、第18條第1項前段
、修正後刑法第11條前段、第2條第1項、修正前刑法第47條、第51條第5款。
中 華 民 國 95 年 9 月 22 日
刑事第一庭 法 官 葉明松以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內，向本院提出上訴狀（ 須附繕本 ）。
中 華 民 國 95 年 9 月 22 日
書記官 于淑真附錄本案論罪法條：
毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。
毒品危害防制條例第18條第1項查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於犯人與否，均沒收銷燬之；查獲之第三、四級毒品及製造或施用毒品之器具，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬之。但合於醫藥、研究或訓練之用者，得不予銷燬。