臺灣彰化地方法院民事裁定 103年度事聲字第32號異 議 人 石豊田上列異議人因本院103年度司司字第11號陳報清算人事件，對於本院司法事務官民國103年5月7日所為駁回聲請之處分提出異議，本院裁定如下：
主 文異議駁回。
理 由
一、按當事人對於司法事務官處理事件所為之終局處分，得於處分送達後十日之不變期間內，以書狀向司法事務官提出異議。司法事務官認前項異議有理由時，應另為適當之處分；認異議為無理由者，應送請法院裁定之。法院認第一項之異議為有理由時，應為適當之裁定；認異議為無理由者，應以裁定駁回之。民事訴訟法第240條之4第1至3項定有明文。次按，依本編（指抗告程序）規定，應為抗告而誤為異議者，視為已提起抗告；應提出異議而誤為抗告者，視為已提出異議，民事訴訟法第495條亦有明文。本院司法事務官於民國103年5月7日所為103年度司司字第11號之處分，於103年5月9日送達異議人石豊田，異議人不服處分，雖於103年5月16日誤為提起抗告，惟依前揭說明，應視為已提出異議，核無不符，先予敘明。
二、按公司（股份有限公司）之清算，以董事為清算人，但公司法或章程另有規定或股東會另選清算人時，不在此限。不能依前項之規定定清算人時，法院得因利害關係人之聲請，選派清算人，公司法第322條定有明文。據此，股份有限公司之清算，乃以全體董事為當然清算人（法定清算人），無待利害關係人之聲請。必於全體董事不能擔任或公司章程未訂定或股東會未另選清算人時，法院始得因利害關係人之聲請選派清算人（最高法院93年度台上字第2396號判決意旨參照）。所謂「不能依前項規定定清算人」，係指董事有客觀上之事故（如因經濟犯罪而逃匿無蹤、因案服刑中等）不能擔任清算人者而言。倘董事於客觀上並無不能擔任清算人之事故存在，則不論董事之主觀意願為何，均非所謂之「不能依前項規定定清算人」。是以，利害關係人聲請法院選派清算人者，自應主張並舉證證明：㈠股份有限公司之董事不能擔任清算人。㈡章程未預先訂定清算人。㈢股東會不能選任清算人等事實，否則其聲請，即非適法。
三、本件異議意旨略以：勝美窯業股份有限公司（下稱勝美公司）乃異議人石豊田家族與董事長江慶東家族共同出資設立，異議人與江慶東係妻舅關係，合資成立公司，因江慶東已死亡多年，兩家族為勝美公司資產對簿公堂。今因勝美公司所有之財產遭受託人江弘睦（即江慶東之三子）進行變賣，而江慶東之繼承人均未辦理繼承股份，僅剩異議人為唯一董事，致勝美公司清算業務無法進行，有損各股東之權益。又江慶東持有公司最多股份，其餘股東江林清秋（即江慶東之配偶）、江弘誠、江弘佑（即江慶東之長子、次子），為江弘睦之至親，依利益迴避結果，勢無法以公司董事或股東會選任之方式推選清算人，法院自有指派異議人為清算人之必要。異議人既勇於擔任清算人，以便了結勝美公司債權債務關係，法院即應指派異議人為清算人。原審未為詳查，遽而駁回聲請，顯有不當。為此，請求撤銷原處分，並准異議人之聲請或指派異議人為清算人等語。
四、查勝美公司業據經濟部以85年3月28日建三管字第000000000號函撤銷登記，依法固應由清算人進行清算。惟該公司之章程並未就清算人為規定，股東會亦無另選任清算人，且公司之董事江林清秋、石豊田（即異議人）仍為存在，此有經濟部函、公司設立登記事項卡及戶籍謄本附原審卷可稽。則依公司法第322條第1項前段規定，勝美公司之清算，即應以全體董事為清算人甚明。異議人雖於原審主張其業經股東會推選為清算人，並以前揭異議理由主張應由法院依法選派異議人為清算人云云。然查，異議人雖於原審提出103年2月27日股東會議記錄及簽到簿證明其業經推選為公司清算人，惟依上開文件資料，可知當日到場之股東僅異議人、石江璉、余明松、余石秀霞等4人，合計股數為180股，顯然不足勝美公司已發行股份總數600股之半數，自與公司法第174條「股東會之決議，除本法另有規定外，應有代表已發行股份總數過半數股東之出席，以出席股東表決權過半數之同意行之」之規定未合。另勝美公司之董事長江慶東雖已死亡，惟公司尚存有董事江林清秋及異議人等2人，異議人既未舉證勝美公司全體董事有均不能擔任清算人之情形，自應以該公司仍存在之全體董事為清算人，要無由本院另行選派清算人之必要。揆諸首揭說明，異議人之聲請，顯屬於法不合。原裁定予以駁回，要無違誤（原裁定當事人欄誤載為「聲報人石豐田」，應更正為「聲請人石豊田」，及理由欄「石豐田」之記載均應更正為「石豊田」）。綜上，異議人指摘原處分不當，求予廢棄，為無理由，應予駁回。
五、據上論結，本件異議為無理由，依民事訴訟法第240條之4第3項後段，裁定如主文。
中 華 民 國 103 年 6 月 12 日
民事第三庭 法 官 郭麗萍上為正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於裁定送達後10日內，以書狀向本院提出抗告，並繳納抗告費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 103 年 6 月 12 日
書 記 官 游峻弦