臺灣彰化地方法院民事判決 105年度家訴字第46號原 告 張○蕙
張○惠共 同訴訟代理人 林世祿律師被 告 張○勸
張○達邱○娥（即張山東之承受訴訟人）張○睿（即張山東之承受訴訟人）張○馨（即張山東之承受訴訟人）張○妤（即張山東之承受訴訟人）上列當事人間請求回復特留分等事件，本院於民國106年8月22日言詞辯論終結，判決如下：
主 文被告邱○娥、張○睿、張○妤、張○馨應就其被繼承人張○東所遺彰化縣○○市○○段○○○○號土地應有部分3000分之679、○○○段00地號土地應有部分3012分之1004、○○○段00地號土地應有部分2分之1、○○○段00地號土地應有部分2分之1及○○○段0建號建物辦理繼承登記。
被告邱○娥、張○睿、張○妤、張○馨應就其被繼承人張○東所遺彰化縣○○市○○巷00號（稅籍編號00000000000號）及同巷00-0號（稅籍編號00000000000號）公同共有房屋辦理稅籍繼承登記。
確認附表一編號1至7所示被繼承人張○森之遺產為兩造公同共有。
被告張○達、邱○娥、張○睿、張○妤、張○馨應將附表一編號1至4所示土地登記日期民國104年3月2日、原因發生日期民國103年11月26日、登記原因遺囑繼承之所有權移轉登記塗銷。
被繼承人張○森所遺附表一編號1至7之遺產，應分割為附表一「分割方法」所示。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告張○勸、張○達各負擔5分之1，被告邱○娥、張○睿、張○妤、張○馨連帶負擔5分之1，餘由原告負擔。
事實及理由
壹、程序部分：
一、被告張○東於民國106年2月4日死亡，原告聲明由其繼承人邱○娥、張○睿、張○馨、張○妤承受訴訟，並提出繼承系統表、戶籍謄本，核無不合，應予准許。
二、被告張○睿、張○馨、張○妤經合法通知，未於最後言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰按家事事件法第51條準用民事訴訟法第385條第1項前段規定，依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
三、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但不甚礙被告之防禦及訴訟之終結者，不在此限。民事訴訟法第255條第1項第7款定有明文。本件原告於起訴狀繕本送達後，追加請求被告邱○娥、張○睿、張○馨、張○妤辦理繼承登記，與上開規定相符，應予准許。
貳、實體部分：
一、原告主張：㈠兩造之被繼承人張○森於103年11月26日死亡，遺有附表一
所示之遺產。被告張○達、張○東以張○森立有遺囑（下稱系爭遺囑）為由，拒絕原告依法要求扣減特留分之請求，一直無法辦理繼承登記，其二人於105年3月將附表一編號1至4土地登記為其二人所有。惟系爭遺囑第三項已記載違反民法第1223條之特留分規定，因此依民法第1225條行使特留分扣減權，爰依起訴狀為特留分扣減權之意思表示。原告既經行使扣減權，即為公同共有人。又張○東已死亡，其繼承人即被告邱○娥、張○睿、張○馨、張○妤尚未辦理土地及房屋稅籍繼承登記。為此請求確認被繼承人張○森之遺產為兩造公同共有；及請求被告邱○娥、張○睿、張○馨、張○妤辦理繼承登記；及依民法第828條第2項準用民法第821條、第767條規定，請求被告張○達、邱○娥、張○睿、張○馨、張○妤將所有權移轉登記塗銷。請求分割張○森之遺產，主張附表一編號1至4之土地由原告按特留分10分之1，其餘由被告張○達、邱○娥、張○睿、張○馨、張○妤取得，附表一編號5至12之財產由兩造按應繼分比例取得等語。並為先位聲明：⑴如主文第1、2項所示。⑵確認附表一所示被繼承人張○森遺產為兩造公同共有。⑶被告張○達、邱○娥、張○睿、張○妤、張○馨應將附表編號1至4所示不動產所為登記日期104年3月2日、原因發生日期103年11月26日、登記原因遺囑繼承之所有權移轉登記塗銷。⑷兩造就被繼承人張○森如附表一所示遺產准予分割。
㈡若不能依先位聲明，原告依民法第1225條行使特留分扣減權
，被告張○達、張○東已侵害原告之所有權，爰依民法第767條、第184條、第179條、第1146條等規定，請求擇一判決被告張○達、邱○娥、張○睿、張○馨、張○妤應將附表一編號1至4之土地按附表二所示應有部分移轉登記予原告。又系爭遺囑對附表一編號5至12之遺產未表示如何分割，爰依民法第830條第2項、第823條、第824條、第1164條等規定，請求判決分割遺產，主張按應繼分比例分割等語。並為備位聲明：⑴如主文第1、2項所示。⑵被告邱○娥、張○睿、張○馨、張○妤、張○達應將附表二所示土地之應有部分移轉登記予原告張○蕙。⑶被告邱○娥、張○睿、張○馨、張○妤、張○達應將附表二所示土地之應有部分移轉登記予原告張○惠。⑷兩造就被繼承人張○森所遺附表一編號5至12之遺產准予分割。
㈢對被告抗辯之陳述：被告張○勸與張○森係於44年5月16日
結婚，○○○段00地號土地重測前為○○○段0地號、○○段00地號，係張○森「繼承」取得；○○段000地號土地重測前為原○○○段000-00地號、○○○段000地號，係張○森於43年婚前取得。故該二筆土地不能列入夫妻剩餘財產分配。被告張○勸於被繼承人死亡時之財產為新台幣（下同）120萬定存存款及存款57,472元，應列入計算夫妻剩餘財產分配。
二、被告方面：㈠被告張○勸答辯略以：原告對父母不聞不問，在其父親死亡
後卻要分遺產。請求夫妻剩餘財產分配，同意此部分只分得張○森所留現金。伊在台灣銀行之存款都是兒子給付之扶養費，120萬元定期存款在被繼承人死亡後裝設太陽能、挖井、修理抽水馬達，已花掉等語。
㈡被告張○達答辯略以：原告母親可分張○森所留2分之1財產
，分割遺產如果可以就用金錢補償，不然就共有等語。並聲明：原告之訴駁回。
㈢被告邱○娥、張○睿、張○馨、張○妤答辯略以：希望現金
可分配給被告張○勸，再分割不動產。以前被繼承人之負債是被告張○東幫忙清償，張○東於30年前想置產，被繼承人表示房屋及土地會給兒子們使用，被繼承人認為不能在外面置產，財產都由被繼承人管理。被告張○勸之定存存款120萬元已解約，被告邱○娥有向其借款，被告張○勸住家屋頂漏水花了40多萬，裝設太陽能、抽水馬達也有花錢等語。
三、得心證之理由：㈠查原告主張兩造之被繼承人張○森於103年11月26日死亡，
遺有附表一所示之財產，被繼承人張○森所立系爭遺囑記載附表一編號1至4土地由被告張○達及被告邱○娥、張○睿、張○馨、張○妤之被繼承人張○東繼承，張○達、張○東已就土地辦理繼承登記，附表一編號5之建物已辦理繼承公同共有登記，附表一編號6、7未保存登記房屋已辦理納稅義務人變更登記，嗣後張○東於106年2月4日死亡，被告邱○娥、張○睿、張○馨、張○妤尚未辦理繼承登記等事實，業據其提出繼承系統表、戶籍謄本、遺產稅免稅證明書、公證書及遺囑、土地登記謄本、建物登記謄本、房屋稅籍證明書等為證（見本院卷第10-25、102、103頁），且為到場之被告所不爭執，另未到之被告亦未提出書狀爭執，應為可採。
㈡被告張○勸夫妻剩餘財產分配部分：
1.按夫妻未以契約訂立夫妻財產制者，除本法另有規定外，以法定財產制為其夫妻財產制。又法定財產關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續中所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。但因繼承或其他無償取得之財產及慰撫金不在此限，民法第1005條、第1030條之1第1項分別定有明文。又按夫妻一方行使民法第1030條之1之剩餘財產分配請求權係請求他方應就雙方財產及債務，予以清算，以分離夫妻各自財產，並取回應歸其自己財產之行為。故夫妻均生存時，一方為此請求者，應以他方為義務人，固不待論。然夫妻之一方以他方死亡為原因而請求者，自應以他方其餘繼承人全體為義務人，如其繼承人有數人者，並應負連帶責任（民法第1153條第1項規定參照），以進行清算，於清算中扣除應歸生存配偶之剩餘財產後，方為死亡者之遺產，生存配偶尚得再依繼承法有關規定與其他繼承人共同繼承。本件被告張○勸與張○森未以契約訂立夫妻財產制，應以法定財產制為其夫妻財產制，而張○森已死亡，張○勸與張○森之法定財產關係消減，被告張○勸自得請求分配剩餘財產。
2.查原告主張○○○段00地號土地係張○森繼承取得之財產，○○段000地號土地係於43年婚前取得之財產之事實，業據其提出土地登記謄本為證（見本院卷第20、22、63-71頁），且為被告張○勸所不爭執，應為可採。又經本院囑託鑑定，張○森所有土地、房屋於103年11月26日之價值如附表一所示，有華聲科技不動產估價師事務所函附之鑑定報告書（外放）及更正報告（見本院卷第86-90頁）為憑。故張○森應列入夫妻剩餘財產之價值為25,440,619元。而被告張○勸於103年11月26日之財產為定期存款120萬元及活期存款57,472元，有稅務電子閘門財產所得調件明細表、台灣銀行員林分行函所附交易明細表可稽（見本院卷第78、120-124、135-137頁）。至於被告張○勸雖辯稱定期存款係兒子給付之扶養費，然其並未舉證以實其說，尚難採信。另其辯稱該120萬元於張○森死亡後已花用云云，然該存款於張○森死亡時既存在，自應列入其剩餘財產計算。故被告張○勸應列入計算之剩餘財產為1,257,472元。則被告張○勸得請求剩餘財產之差額為12,091,574元【（25,440,619元-1,257,472元）÷2=12,091,574元（元以下四捨五入，下同）】。又被告張○勸同意夫妻剩餘財產部分僅分得現金，本院斟酌其年紀已高，不具工作能力，有使用現金之需求，認應將附表編號8-12現金分配予被告張○勸取得。
㈢原告行使扣減權及分割遺產部分：
1.按應得特留分之人，如因被繼承人所為之遺贈，致其應得之數不足者，得按其不足之數由遺贈財產扣減之。受遺贈人有數人時，應按其所得遺贈價額比例扣減，民法第1225條定有明文。又遺囑人於不違反關於特留分規定之範圍內，得以遺囑自由處分遺產，為民法第1187條所明定，而遺囑人自由處分財產之情形，不限於遺贈而已，若遺囑人所為應繼分之指定或遺產分割方法之指定，有侵害繼承人特留分之情形時，應可類推適用民法第1225條規定，許被侵害者，行使扣減權。本件被繼承人張○森所留附表一編號1至7之財產價值共34,525,282元，按原告之特留分各10分1為3,452,528元，原告按應繼分分割取得附表一編號5至7之財產價值僅56,678元，不足3,395,850元。故原告因張○森之系爭遺囑致分得之遺產不足其特留分之數額，自得類推民法第1225條規定，行使扣減權。
2.按扣減權在性質上屬於物權之形成權，一經扣減權利人對扣減義務人行使扣減權，於侵害特留分部分即失其效力。且特留分係概括存在於被繼承人之全部遺產，並非具體存在於各個特定標的物，故扣減權利人苟對扣減義務人行使扣減權，扣減之效果即已發生，其因而回復之特留分乃概括存在於全部遺產，並非具體存在於各個標的物，亦非轉換為按應繼財產價值計算之金錢（最高法院91年度台上字第556號、103年度台上字第2071號判決意旨參照）。本件被繼承人張○森系爭遺囑就所為分割方法指定已侵害原告之特留分，原告行使扣減權後，其特留分之權利（10分之1）即應概括存於附表一編號1至7全部遺產。是原告於起訴狀主張行使扣減權，其先位之訴請求確認附表一編號1至7遺產為兩造公同共有，並依民法第828條第2項準用民法第821條、第767條規定，請為求被告張○達、邱○娥、張○睿、張○妤、張○馨將附表一編號1至4所示土地所為登記日期104年3月2日、原因發生日期103年11月26日、登記原因遺囑繼承之所有權移轉登記塗銷，為有理由。惟附表一編號8至12之財產已由被告張○勸行使夫妻剩餘財產分配請求權取得，則原告請求確認附表一編號8-12為兩造公同共有，即有未合。
3.按因繼承於登記前取得不動產物權者，非經登記，不得處分。繼承人有數人時，在分割遺產前，各繼承人對於遺產全部為公同共有。又繼承人得隨時請求分割遺產。遺囑人於不違反關於特留分規定之範圍內，得以遺囑自由處分遺產。民法第759條、第1151條、第1164條前段、第1187條分別定有明文。查附表一編號1至4土地雖經張○達、張○東依系爭遺囑辦理繼承登記為其二人所有，惟因原告行使扣減權，應列入遺產。則原告請求被告邱○娥、張○睿、張○妤、張○馨就附表一編號1至5之土地、建物辦理繼承登記，就附表一編號
6、7未保存登記建物辦理稅籍繼承登記，及請求被告張○達、邱○娥、張○睿、張○妤、張○馨將附表一編號1至4土地所為登記日期104年3月2日、原因發生日期103年11月26日、登記原因遺囑繼承之所有權移轉登記塗銷，及請求分割附表編號1至7之遺產，均為有理由。
4.原告行使扣減權之形成效力不及於特留分同受侵害、未行使扣減權之被告張○勸，被告張○勸僅得就未經系爭遺囑指定分割方法之附表一編號5至7之遺產，按應繼分5分之1分割遺產。又原告主張附表一編號5至7按兩造應繼分比例維持共有，被告並未提出不同之分割方法，則附表一編號5至7按應繼分分割由兩造取得後，原告尚不足附表一編號1至7財產價值10分之1，應與被告張○達、邱○娥、張○睿、張○妤、張○馨依附表一分割方法之比例分配取得附表一編號1至4之土地，爰判決分割如附表分割方法所示。
㈣綜上所述，原告先位之訴請求被告邱○娥、張○睿、張○妤
、張○馨辦理繼承登記；及請求確認附表一編號1至7所示被繼承人張○森之遺產為兩造公同共有；及請求被告張○達、邱○娥、張○睿、張○妤、張○馨塗銷附表一編號1至4土地依系爭遺囑所為繼承登記；及請求分割被繼承人張○森所遺附表一編號1至7之遺產，均為有理由，應予准許，逾此範圍之請求，為無理由，應予駁回。又原告先位之訴既經裁判，即無庸就備位之訴審酌。
四、本件事證已臻明確，兩造其餘主張及所提證據，核與判決結果無影響，無庸論述，併此敘明。
五、訴訟費用負擔之依據：家事事件法第51條，民事訴訟法第80條之1、第85條第1項前段、第2項。
中 華 民 國 106 年 9 月 5 日
家事法庭 法 官 羅秀緞以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日之不變期間內，向本院提出上訴狀。
中 華 民 國 106 年 9 月 5 日
書記官 陳亭竹附表一┌──┬────────┬──────┬─────────┐│編號│種類 │價值 │分割方法 │├──┼────────┼──────┼─────────┤│ 1 │彰化縣○○市○○│226,992元 │按張○蕙、張○惠應││ │段000地號土地（ │ │有部分各30000分之 ││ │權利範圍3000分之│ │1358，張○達應有部││ │1358） │ │分30000分之5432， ││ │ │ │邱○娥、張○睿、張││ │ │ │○馨、張○妤公同共││ │ │ │有30000分之5432之 ││ │ │ │比例保持共有。 │├──┼────────┼──────┼─────────┤│ 2 │彰化縣○○市○○│15,031,053元│按張○蕙、張○惠應││ │○段00地號土地（│ │有部分各30120分之 ││ │權利範圍3012分之│ │2008，張○達應有部││ │2008） │ │分30120分之8032， ││ │ │ │邱○娥、張○睿、張││ │ │ │○馨、張○妤公同共││ │ │ │有30120分之8032之 ││ │ │ │比例保持共有。 │├──┼────────┼──────┼─────────┤│ 3 │彰化縣○○市○○│9,771,224元 │按張○蕙、張○惠應││ │○段00地號土地（│ │有部分各10分之1， ││ │權利範圍全部） │ │張○達應有部分10分││ │ │ │之4，邱○娥、張○ ││ │ │ │睿、張○馨、張○妤││ │ │ │公同共有10分之4之 ││ │ │ │比例保持共有。 │├──┼────────┼──────┼─────────┤│ 4 │彰化縣○○市○○│9,212,621元 │按張○蕙、張○惠應││ │○段00地號土地（│ │有部分各00000000分││ │權利範圍全部） │ │之0000000，張○達 ││ │ │ │應有部分00000000分││ │ │ │之00000000，邱○娥││ │ │ │、張○睿、張○馨、││ │ │ │張○妤公同共有9212││ │ │ │6210分之00000000之││ │ │ │比例保持共有。 ││ │ │ │ │├──┼────────┼──────┼─────────┤│ 5 │彰化縣○○市○○│195,590元 │按張○蕙、張○惠、││ │○段0建號即門牌 │ │張○勸、張○達應有││ │號碼彰化縣○○市│ │部分各5分之1，邱○││ │○○巷00之0號房 │ │娥、張○睿、張○馨││ │屋（一層加強磚造│ │、張○妤公同共有5 ││ │農舍） │ │分之1之比例保持共 ││ │ │ │有。 │├──┼────────┼──────┼─────────┤│ 6 │門牌號碼彰化縣○│69,850元 │由張○蕙、張○惠、││ │○市○○巷00之0 │ │張○勸、張○達各取││ │號未保存登記房屋│ │得5之1之事實上處分││ │ │ │權，邱○娥、張○睿││ │ │ │、張○馨、張○妤公││ │ │ │同共有取得5分之1之││ │ │ │事實上處分權。 │├──┼────────┼──────┼─────────┤│ 7 │門牌號碼彰化縣○│17,952元 │由張○蕙、張○惠、││ │○市○○巷00號未│ │張○勸、張○達各取││ │保存登記房屋 │ │得5之1之事實上處分││ │ │ │權，邱○娥、張○睿││ │ │ │、張○馨、張○妤公││ │ │ │同共有取得5分之1之││ │ │ │事實上處分權。 │├──┼────────┼──────┼─────────┤│ 8 │員林鎮農會 │11,899元 │由張○勸依夫妻剩餘│├──┼────────┼──────┤財產分配取得，不列││ 9 │台灣銀行員林分行│1,654元 │入遺產分割。 ││ │存款 │ │ │├──┼────────┼──────┤ ││ 10 │台灣銀行員林分行│40萬元 │ ││ │存款 │ │ │├──┼────────┼──────┤ ││ 11 │台灣銀行員林分行│30萬元 │ ││ │存款 │ │ │├──┼────────┼──────┤ ││ 12 │台灣銀行員林分行│20萬元 │ ││ │存款 │ │ │└──┴────────┴──────┴─────────┘附表二┌──┬────────┬──────┬─────────┐│編號│種類 │張○達應移轉│邱○娥、張○睿、張││ │ │之權利範圍 │○馨、張○妤應移轉││ │ │ │之權利範圍 │├──┼────────┼──────┼─────────┤│ 1 │彰化縣○○市○○│30000分之679│30000分之679 ││ │段000地號土地（ │ │ ││ │權利範圍3000分之│ │ ││ │1358） │ │ │├──┼────────┼──────┼─────────┤│ 2 │彰化縣○○市○○│30120分之 │30120分之1004 ││ │○段00地號土地（│1004 │ ││ │權利範圍3012分之│ │ ││ │2008） │ │ │├──┼────────┼──────┼─────────┤│ 3 │彰化縣○○市○○│20分之1 │20分之1 ││ │○段00地號土地（│ │ ││ │權利範圍全部） │ │ │├──┼────────┼──────┼─────────┤│ 4 │彰化縣○○市○○│20分之1 │20分之1 ││ │○段00地號土地（│ │ ││ │權利範圍全部） │ │ │└──┴────────┴──────┴─────────┘