臺灣彰化地方法院民事判決112年度訴字第1023號原 告 鴻光管理顧問有限公司法定代理人 趙守文訴訟代理人 張智超
彭郁甯被 告 游鎵源
葉正德上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國113年6月13日言詞辯論終結，判決如下：
主 文確認被告間就坐落彰化縣○○鄉○○段000000地號土地，如附表所示之最高限額抵押權暨所擔保之債權均不存在。
被告葉正德應將前項之抵押權登記予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：被告經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款事由，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、原告主張：被告游鎵源前積欠訴外人中華成長三資產管理股份有限公司借款，該公司將借款債權及從屬權利轉讓予訴外人徐錦泉，徐錦泉再將債權轉讓予訴外人陳明宏，陳明宏於民國101年4月25日又將債權轉讓予訴外人張斐卿，張斐卿於102年8月17日再轉讓予訴外人碩亨資產管理有限公司，該公司於104年6月25日更名為鴻燁資產管理有限公司，再於105年3月22日更名為鴻葉資產管理有限公司，鴻葉資產管理有限公司嗣於111年12月30日將債權轉讓予原告，游鎵源目前對原告尚有㈠本金新臺幣（下同）2,544萬2,902元，自94年8月6日起至清償日止，按年息8.725％計算之利息，及按上開利率20％計算之違約金。㈡本金3,319萬4,902元，自94年8月6日起至清償日止，按年息8.825％計算之利息，及按上開利率20％計算之違約金之債務未清償。另坐落彰化縣○○鄉○○段000000地號土地（下稱系爭土地）為游鎵源所有，游鎵源於89年9月27日，設定附表所示之最高限額抵押權（下稱系爭抵押權）予被告葉正德，然被告並未證明系爭抵押權有擔保債權存在，自應認系爭抵押權所擔保之債權不存在，基於抵押權之從屬性，系爭抵押權亦不存在。縱認系爭抵押權所擔保之債權存在，因系爭抵押權自設定日起迄今已逾20年，已罹於民法最長消滅時效期間15年，加計民法第880條所定抵押權之除斥期間5年，系爭抵押權已罹於除斥期間而消滅。而系爭抵押權登記之存在，使系爭土地因拍賣無實益而令原告無法受償，原告自有確認系爭抵押權暨其所擔保之債權不存在之必要。又因游鎵源怠於向葉正德請求塗銷系爭抵押權之登記，原告為保全債權，自得代位游鎵源請求葉正德塗銷之。為此，爰依民法第242條、第767條第1項規定，提起本件訴訟等語。並聲明：㈠確認系爭抵押權暨所擔保之債權不存在。㈡葉正德應將系爭抵押權登記予以塗銷。
二、被告均未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
三、按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之；債務人怠於行使其權利時，債權人因保全債權，得以自己之名義，行使其權利。但專屬於債務人本身者，不在此限；前條債權人之權利，非於債務人負遲延責任時，不得行使。但專為保存債務人權利之行為，不在此限，民法第767條第1項中段、第242條、第243條分別定有明文。又最高限額抵押權所擔保之原債權，因約定之原債權確定期日屆至而確定，民法第881條之12第1項第1款復有明定，且該規定於96年3月28日民法物權編修正施行前設定之最高限額抵押權亦有適用，此觀民法物權編施行法第17條規定自明。次按最高限額抵押權原擔保之存續期間內所可發生之債權，已確定不存在，依抵押權之從屬性，應許抵押人請求塗銷抵押權設定登記（最高法院83年度台上字第1055號判決可參）。經查，原告主張上情，業據其提出本院彰院鳴90執庚字第7140號債權憑證及繼續執行紀錄表、土地登記第一類謄本、債權讓與證明書、債權轉讓證明書、臺北市政府104年7月3日函及所附有限公司變更登記表、臺北市政府105年3月23日函及所附有限公司變更登記表、債權讓與聲明書、債權讓與通知暨限期優惠還款通知書、優惠還款通知為證，被告於相當時期受合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀爭執，依民事訴訟法第280條第3項準用第1項本文規定，視同自認，自堪信原告主張事實為真。是以，系爭抵押權所擔保之原債權於90年8月29日存續期間屆至，系爭抵押權即於該日確定而成為普通抵押權，而系爭抵押權既無擔保債權存在，系爭抵押權即因喪失從屬性而消滅，游鎵源本得請求葉正德塗銷系爭抵押權之登記，卻怠於為之，從而，原告請求確認系爭抵押權及其所擔保之債權不存在，並依民法第242條、第767條第1項中段規定，代位游鎵源請求葉正德塗銷系爭抵押權登記，自有理由，而應准許。
四、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條、第85條第1項前段。中 華 民 國 113 年 6 月 27 日
民事第一庭 審判長法 官 陳弘仁
法 官 詹秀錦法 官 張亦忱以上正本係照原本作成。
如不服本判決，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。(須按他造當事人之人數附繕本)。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 113 年 6 月 28 日
書記官 黃明慧附表：
土地坐落 權利範圍 縣市 鄉鎮市區 段 地號 彰化縣 大村鄉 美港段 831-11 1/1 登記日期：89年9月27日 收件年期字號：89年員資字第137260號 登記原因：設定 權利人：葉正德 債權額比例：1/1 擔保債權總金額：最高限額新臺幣500萬元 存續期間：89年8月30日至90年8月29日 清償日期：90年8月29日 利息(率)：依照中央銀行放款利率 遲延利息(率)：依照各個契約約定 違約金：每百元日息壹角計算 債務人及債務額比例：游鎵源 權利標的：所有權 設定權利範圍：1/1 設定義務人：游鎵源