臺灣橋頭地方法院民事判決111年度訴字第537號原 告 陽信商業銀行股份有限公司法定代理人 陳勝宏訴訟代理人 李劭軒被 告 黃仲良
林景武當事人間請求確認抵押債權不存在等事件，本院民國111年9月15日言詞辯論終結，判決如下：
主 文被告黃仲良、林景武應將高雄市○○區○○段00地號土地之權利範圍十六分之三，登記日期：民國九０年二月五日、債權額比例：各二分之一、擔保債權總金額：本金最高限額新臺幣陸拾萬元、存續期間：自民國九十年二月二日至民國九十一年二月一日、設定權利範圍：十六分 之三之抵押權設定登記塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、原告主張：
㈠、訴外人王文良於民國91年6月13日邀同訴外人王皆得、林皆成，向業經原告合併之原債權人高新商業銀行股份有限公司（下稱高新銀行）借款新臺幣（下同）6,000,000元，自91年8月13日未依約繳款，經高新銀行取得上開王皆得3人取得執行名義後，聲請對王皆得等3人強制執行，因執行金額不足清償債權，經臺灣高雄地方法院核發92年度執字第8637號債權憑證在案，迄今尚積欠本金3,139,492元及利息、違約金未清償，原告乃於107年間聲請強制執行王皆得所有坐落高雄市○○區○○段00地號土地（權利範圍16分之3，下稱系爭土地），經本院107年度司執字第62169號清償債務強制執行事件第2次拍賣無人應買後，本院民事執行處以再減價已不足清償被告黃仲良、林景武（下稱被告二人）之抵押權所擔保優先債權600,000元及執行費為由，撤銷系爭土地之查封，足見王皆得已陷於無資力情形。
㈡、王皆得於所有之系爭土地因王皆得於90年1、2月間向被告二人借款，而設定如主文所示擔保債權總金額60萬元（下稱系爭債權）之最高限額扺押權（下稱系爭抵押權）予被告黃仲良、林景武二人。因系爭抵押權約定之存續期間為自90年2月2日起至91年2月1日止，系爭抵押權所擔保之系爭債權於91年2月1日即得行使，被告二人系爭債權之請求權已罹於消滅時效期間，而被告二人於債權請求權罹於時效而消滅後，經過5年除斥期間未行使系爭抵押權，依民法第880條規定系爭抵押權已消滅，王皆得自得依民法第767條規定請求被告二人塗銷系爭抵押權，然王皆得均怠於行使權利，原告自得依民法第242條規定代位王皆得行使上開權利，請求系爭抵押權，爰依民法第242條、第767條、第880條規定提起本訴等語。並聲明：被告應將系爭土地之系爭抵押權設定登記塗銷。
二、被告則以：王皆得之系爭借款很久了，已數十年了，王皆得就系爭抵押權所擔保借款為150萬元，有開立到期日90年2月22日之本票作為擔保等語。並聲明：原告之訴駁回。
三、兩造不爭執事實：
㈠、訴外人王文良於民國91年6 月13日邀同被告王皆得及訴外人林皆成，向業經原告合併之被承受人高新銀行借款6,000,00
0 元，自91年8 月13日即未依約繳款，經高新銀行聲請強制執行王文良等之財產後，因執行金額不足清償債權，經臺灣高雄地方法院核發92年度執字第8637號債權憑證在案。並有上開債權憑證在卷可稽（卷一第27、57頁）。
㈡、被告王皆得於90年2 月5 日，將系爭土地設定系爭600,000元之最高限額抵押權予被告黃仲良、林景武。並有土地登記謄本在卷可稽（卷一第27、57頁）。
四、本件爭點：原告請求被告黃仲良、林景武塗銷系爭抵押權設定登記，有無理由？
五、本院論斷：按「所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之虞者，得請求防止之。」，民法第767條第1項定有明文。次按「請求權，因十五年間不行使而消滅。」；「以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，五年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅。」，民法第125條前段、第880條分別定有明文。經查，原告主張之上開事實，業據其提出行政院金融監督管理委員會函、臺灣高雄地方法院92年度執字第8637號債權憑證、橋頭地方法院107年度司執字第62169號函、高雄市○○區○○段00地號土地登記謄本等為證，且有本院調取之系爭土地登記謄本在卷可稽，並為被告二人所不爭執，堪認屬實。經查，依系爭土地登記謄本所載，系爭抵押權約定之存續期間為自90年2月2日起至91年2月1日止，系爭抵押權所擔保之系爭債權於91年2月1日自即得行使，依此計算，被告二人系爭債權之請求權於106年2月1日已罹於民法第125條規定之15年時消滅時效期間，而被告二人於系爭債權罹於時效後5年除斥期間屆滿之111年2月1日前及迄今並未行使系爭抵押權，依民法第880條規定系爭抵押權顯已歸於消滅，王皆得自得依民法第767條規定請求被告二人塗銷系爭抵押權，然王皆得均怠於行使權利，故原告依民法第242條、第767條第1項、第880條規定代位王皆得行使上開權利，請求被告二人將系爭抵押權之設定登記塗銷，自屬有據，為有理由，應予准許。
六、綜上所述，本件原告之訴，為有理由，應予准許。
七、本件事證及法律關係已臻明確，兩造之其餘主張、陳述、抗辯、攻擊防禦方法及所提出之其他證據，經核與判決之結果不生影響，爰不逐一論述，附此敘明。
八、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 111 年 9 月 30 日
民事第一庭 法 官 郭文通以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 111 年 9 月 30 日
書記官 林香如