臺灣嘉義地方法院民事裁定115年度抗字第27號抗 告 人 許智成相 對 人 張鴻錦上列抗告人因與相對人間聲請拍賣抵押物事件，抗告人對於民國115年2月26日本院嘉義簡易庭115年度司拍字第29號民事裁定提起抗告，本院合議庭裁定如下：
主 文抗告駁回。
抗告費用新臺幣1,500元由抗告人負擔。
理 由
壹、抗告意旨略以：
一、抗告人與相對人間並不存在相對人所主張之消費借貸關係，抗告人雖將不動產設定抵押權予相對人，然與抗告人接洽者均為曾敏榮，與抗告人存在消費借貸關係之人亦為曾敏榮，且抗告人早已清償完畢。而本件抵押權所擔保之債權係抗告人與相對人間之消費借貸債權，並非曾敏榮與抗告人間之消費借貸債權，故抗告人既未曾向相對人借貸，自不生消費借貸關係。
二、曾敏榮與抗告人間之消費借貸關係，業經曾敏榮於本院114年度訴字第562號債務人異議之訴事件中主張，另參酌抗告人並不認識相對人，足認本件抵押權所擔保之債權新臺幣（下同）35萬元並非存在於抗告人與相對人間。準此，相對人所持借款契約書主張其為債權人並非真實，原裁定未見及此，而裁定准相對人拍賣抗告人所有之不動產，與法不合，爰提起抗告請求將原裁定廢棄云云。
貳、按抵押權人聲請拍賣抵押物，在一般抵押，固必先有被擔保之債權存在，而後抵押權始得成立，故祗須抵押權已經登記，且登記之債權已屆清償期而未受清償，法院即得准許之。惟最高限額抵押，抵押權成立時，可不必先有債權存在，縱經抵押權登記，因未登記已有被擔保之債權存在，如債務人或抵押人否認先有債權存在，或於抵押權成立後曾有債權發生，而從抵押權人提出之其他文件為形式上之審查，又不能明瞭是否有債權存在時，法院自屬無從准許拍賣抵押物（最高法院87年度台抗字第33號、80年度台抗字第291號、80年度台抗字第16號裁判要旨均同此見解）。是最高限額抵押因抵押權登記時無須先有債權存在，法院無從依登記資料判斷債權之存否，故抵押權人聲請拍賣抵押物後，若從抵押權人提出之其他文件為形式上審查足認有被擔保之債權存在，法院即應為准許之裁定。然准許與否之裁定並無既判力，倘債權不存在，債務人仍得依不當得利規定請求返還。亦即聲請拍賣抵押物事件，為裁定之法院僅就抵押權人所提出之債權憑證、抵押權設定契約書、他項權利證明書、土地暨建物登記謄本為形式上之審查，尚無從審酌屬於實體上法律關係之事由。次按抗告及再抗告，除本法另有規定外，準用民事訴訟法關於抗告程序之規定，非訟事件法第46條著有規定。是準用民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項規定之結果，抗告法院認抗告為無理由者，應為駁回之裁定。查：
一、相對人於原法院以抗告人於民國110年4月8日將其所有如附表所示不動產設定最高限額抵押權2,200,000元予相對人，以擔保抗告人所負債務之清償。詎抗告人於110年3月15日向聲請人借款350,000元後，尚積欠相對人本金350,000元及其利息、違約金迄未依約清償，爰聲請拍賣本件抵押物，並提出他項權利證明書、抵押權設定契約書、借款契約書、本票、土地登記第一類謄本、建物登記第一類謄本等為證。則原法院於115年2月10日通知抗告人於文至5日內就相對人請求之金額表示意見，抗告人於115年2月12日收受前開限期陳述意見通知，超過前開5日期限後，始於115年2月24日具狀表示前開如抗告理由之意見，原法院遂於115年2月26日以相對人已提出前開文件而裁定准將抗告人所有不動產拍賣，與法並無不合。
二、抗告意旨雖以前開各項實體之抗告理由指摘原裁定不當，然依前開說明，自抵押權人即相對人所提前開各項文件為形式上審查足認有被擔保之前開債權存在，法院即應為准許之裁定。是抗告人自應就其所爭執之前開被擔保債權之存否提起確認之訴或其他訴訟，以確定其權利，以資解決。從而，抗告人提起本件抗告，為無理由，應予裁定駁回。
參、復按非訟事件程序費用之負擔，有相對人者，準用民事訴訟法有關訴訟費用之規定。依法應由關係人負擔費用者，法院裁定命關係人負擔時，應一併確定其數額，非訟事件法第21條第2項、第24條第1項分別著有明文。再按訴訟費用，由敗訴之當事人負擔，民事訴訟法第78條亦有規定。而前開非訟事件程序費用之負擔，有相對人者，應引用非訟事件法第21條第2項（舊法為第8條第2項），以為準用民事訴訟法有關訴訟費用規定之依據，是可直接引用民事訴訟法第78條，無須再引用同法第95條（司法院88年1月25日88院台廳民一字第770號函同此見解）。查本件抗告程序費用額為1,500元，有本院自行收納款項收據在卷可證，爰依前開說明，確定本件抗告程序費用額為1,500元，應由抗告人負擔。
肆、據上論結，本件抗告為無理由，依非訟事件法第46條、第21條第2項、第24條第1項，民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項、第78條，裁定如主文。
中 華 民 國 115 年 4 月 15 日
民事第一庭審判長法 官 林中如
法 官 呂仲玉法 官 陳卿和以上正本係照原本作成。
不得抗告。
中 華 民 國 115 年 4 月 15 日
書記官 吳明蓉附表(土地)︰ 編 土地坐落 面積 權利範圍 號 縣市 鄉鎮市區 段 小段 地號 平方公尺 001 嘉義市 ○○ ○ 00 35 全部附表（建物）︰ 編 建 建築式樣 建物面積 （單位：平方公尺） 附屬建物 權利 主要建築 合 用 面 面 建物門牌 基地坐落 一 二 三 四 積 材料及 號 號 層 層 層 層 單 範圍 房屋層數 計 途 積 位 001 864 嘉義市○○街000號 嘉義市○○段○○段00地號 住商用、鋼筋混凝土造、四層 23.09 25.56 25.56 25.56 99.77 電梯樓梯間 8.60 平方公尺 全部