福建高等法院金門分院刑事裁定 99年度聲減字第1號聲 請 人 福建高等法院金門分院檢察署檢察官受 刑 人 甲○○上列受刑人因賭博等案件，已經判決罪刑確定，聲請人聲請減刑並定其應執行刑（99年度執聲字第14號），本院裁定如下：
主 文甲○○所犯如附表編號一、二所示之罪，減刑詳如附表編號一、二所載，如易科罰金，均以銀元參佰元即新台幣玖佰元折算壹日；應執行有期徒刑柒月，如易科罰金，以銀元參佰元即新台幣玖佰元折算壹日。
理 由
一、按刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。又依刑法第51條定應執行刑時，「裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者，亦同（即亦應為新舊法比較）」（最高法院95年5月23日第8次刑事庭會議決議參照）。本件受刑人甲○○裁判確定前犯數罪，均係於民國95年7月1日新法施行前犯之，故就定其應執行刑時，自應比較新舊法。而受刑人行為後，刑法第51條於94年2月2日修正公布，並於95年7月1日公布施行，修正前刑法第51條規定：
「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：」其中第5 款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾20年」。修正後刑法第51條第5 款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年」。比較結果，以修正前刑法第51條第 5款較有利於行為人，依刑法第2條第1項前段規宣，應依修正前之規定，定其應執行之刑。其次，刑法第41條第1 項前段有關易科罰金折算之標準，業於94年2月2日公布修正，自95年7月1日施行，由「得以一元以上三元以下折算1 日，易科罰金」，並適用修正前罰金罰鍰提高標準條例第2 條（已於98年5月1日修正刪除）之規定，提高為「得以新台幣一千元、二千元或三千元折算一日，易科罰金」，且刪除「因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當事由，執行顯有困難者」之條件，並為其後98年1 月21日、98年12月30日修正公布之刑法第41條所沿用。比較修正前、後刑法第41條第1 項前段之規定，修正後之規定，既未較有利於受刑人，則依刑法第2條第1項前段之規定，應依修正前即90年1 月10日公布之刑法第41條第1 項規定，定易科罰金之折算標準。另就數罪併罰案件，如於定執行刑之前，因有一部分犯罪先確定，形式上予以執行，仍應依刑法規定定其應執行之刑，俟檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就形式上已執行部分予以折抵，不能謂先確定之罪已執行完畢（最高法院95年度台非字第320號判決、97年度台非字第227號判決、97年度台非字第
533 號判決意旨參照）。故先確定之罪既尚未執行完畢，倘其符合中華民國96年罪犯減刑條例所定之要件，自仍有該條例之適用。且依該條例第9 條規定：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，依本條例規定減為六月以下有期徒刑、拘役者，應於為減刑裁判時，併諭知易科罰金折算之標準」。
二、查受刑人甲○○因犯如附表編號一、二所示之罪，經分別判處如附表編號一、二所示之刑，均經確定在案，其犯罪時間均在中華民國96年4 月24日以前，且為數罪併罰案件，應併合處罰之。雖附表編號一所示之賭博罪因先確定，形式上予以執行，然既應與附表編號二所示之恐嚇罪合併定應執行刑，則於所裁定之應執行刑尚未執行完畢前，附表編號一所示賭博罪不能謂已執行完畢，自仍合於減刑條件，應予減刑，經減刑均為六月以下有期徒刑，自應併諭知易科罰金折算之標準。茲聲請人以受刑人所犯如附表所示之罪，合於減刑條件，聲請予以減刑，並定其應執行之刑，經核尚無不合，應予准許，併諭知易科罰金折算之標準。
三、據上論斷，應依中華民國96年罪犯減刑條例第2 條第1項第3款、第8條第1項、第3項、第9條、第10條第2 項、第12條，刑法第2條第1項前段、修正前刑法第51條第5 款、修正前90年1月10日公布刑法第41條第1項前段、第2 項，廢止前罰金罰鍰提高標準條例第2 條，現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例第2條，裁定如主文。
中 華 民 國 99 年 9 月 8 日
刑事庭審判長法 官 吳昭瑩
法 官 陳坤地法 官 陳容正以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於收受送達後五日內敘明理由向本院提出抗告狀。
書記官 李麗鳳中 華 民 國 99 年 9 月 9 日附表：
受刑人甲○○減刑及定應執行刑案件一覽表┌──────────┬────────────┬────────────┐│編 號│ 一 │ 二 │├──────────┼────────────┼────────────┤│罪 名│賭博 │恐嚇 │├──────────┼────────────┼────────────┤│宣告刑（保安處分／褫│有期徒刑7月 │有期徒刑8月 ││奪公權） │ │ │├──────────┼────────────┼────────────┤│犯 罪 日 期 年 月 日│91年2月5日 │91年8月6日 │├──────────┼────────────┼────────────┤│偵查（自訴）機關年度│福建金門地方法院檢察署92│福建金門地方法院檢察署92││及案號 │年度偵字第192號 │年度偵字第183號 │├───┬──────┼────────────┼────────────┤│ │法 院│福建金門地方法院 │福建高等法院金門分院 ││最後事├──────┼────────────┼────────────┤│實 審│案 號│92年度易字第44號 │94年度上重訴字第1號 ││ ├──────┼────────────┼────────────┤│ │判 決 日 期 │92年9月2日 │95年9月20日 │├───┼──────┼────────────┼────────────┤│ │法 院│福建金門地方法院 │福建高等法院金門分院 ││確 定├──────┼────────────┼────────────┤│判 決│案 號│92年度易字第44號 │94年度上重訴字第1號 ││ ├──────┼────────────┼────────────┤│ │判決確定日期│92年9月20日 │95年9月20日 │├──────────┼────────────┼────────────┤│合於96年罪犯減刑條例│合 │合 │├──────────┼────────────┼────────────┤│減刑後徒刑、拘役或罰│有期徒刑3月又15日 │有期徒刑4月 ││金金額或褫奪公權期間│ │ │├──────────┼────────────┼────────────┤│備 註│福建金門地方法院檢察署92│福建金門地方法院檢察署99││ │年度執字第138號 │年度執字第84號 │└──────────┴────────────┴────────────┘