臺灣基隆地方法院刑事裁定 105年度聲字第1212號聲 請 人即 被 告 張鴻彬選任辯護人 沈恆律師上列聲請人即被告因背信等案件（臺灣基隆地方法院檢察署
104 年度偵字第3783號案件），聲請撤銷限制出境、出海之處分，本院裁定如下：
主 文臺灣基隆地方法院檢察署於民國一○五年十一月十四日以基檢宏孝月一○四偵三七八三字第二六一○一號函對於張鴻彬為限制出境、出海處分，應予撤銷。
理 由
一、聲請意旨略以：詳如附件刑事準抗告狀所載。
二、按「送達文書由司法警察或郵政機關行之」、「應受送達人雖未為第五十五條之陳明，而其住、居所或事務所為書記官所知者，亦得向該處送達之；並得將應送達之文書掛號郵寄」刑事訴訟法第61條、第57條定有明文；又「對於檢察官所為限制住居處分有不服者，受處分人得聲請所屬法院撤銷或變更之」、「第1項聲請期間為5日，自為處分之日起算，其為送達者，自送達後起算」，刑事訴訟法第416條第1項第1款、第3項分別定有明文。又按，在偵查中被告經傳喚、自首或自行到場者，檢察官於訊問後認有第101條第1項各款或第101條之1第1項各款所定情形之一而無聲請羈押之必要者，得命具保、責付或限制住居，刑事訴訟法第228條第4項前段規定甚明。準此，對於偵查中之被告予以具保、責付、限制住居等替代性強制處分，均應依法定程序於檢察官訊問被告後為之。又「限制出境」與「限制住居」名稱雖有不同，然「限制出境」仍屬「限制住居」之處分，是檢察官對被告為限制出境之強制處分前，自仍應先經訊問之程序方得為之。經查：
(一)臺灣基隆地方法院檢察署檢察官因偵辦105 年度偵字第3783號被告涉犯背信等案件，於105年11月14日以基檢宏孝月104偵3783 字第26101號函文，函請內政部入出國及移民署、行政院海岸巡防署海岸巡防總局對被告為限制出境、出海之處分。而經本院調閱上開案卷，未見檢察官有將上開限制出境、出海之處分及為該處分之原因通知、送達被告，雖檢察事務官有於105年11月9日以電話通知被告已遭限制出境，惟此種告知，難認已依刑事訴訟法第61條之規定而為合法送達，從而，檢察官前開所為限制出境、出海處分既未合法送達予被告，本件自無從依據刑事訴訟法第416條第1項第1款、第3項之規定起算聲請期間，是應認本件聲請尚未逾5 日聲請撤銷處分之法定期間，合先敘明。
(二)經本院函詢檢察官對於被告聲請撤銷限制出境處分之意見，經函覆以；被告於104年10月20日、同年12月9日，均未出境，經本署檢察官傳喚後，該2 日均未到庭，且竟委託告訴人誆稱因公出境而滯留國外；於105年8月22日開庭時，供稱同年10月17日可配合開庭，仍無視上開承諾於同年9 月18日購買機票赴加拿大，遲至同年11月7日始配合出庭，且於11月7日開庭時，除未將前次（7 月4日、8月22日）開庭所需陳報資料攜帶到庭外，並自承於8 月22日開庭後，未前往上海調閱本案相關資料，另被告自承現在加拿大溫哥華從事顧問工作，自有長期滯留海外而不到庭之虞等語，有臺灣基隆地方檢察署105年12月7日基檢宏孝月104偵3783號字第26452號函可稽，惟按依法院組織法第66之3 條規定：「檢察事務官受檢察官之指揮，處理下列事務：一、實施搜索、扣押、勘驗或執行拘提。二、詢問告訴人、告發人、被告、證人或鑑定人。三、襄助檢察官執行其他第60條所定之職權。檢察事務官處理前項前二款事務，視為刑事訴訟法第230條第1項之司法警察官。」，是以檢察事務官受檢察官之指揮所為處理詢問被告之事務，自與檢察官對被告所為訊問程序有別，而依據本院調取臺灣基隆地方法院檢察署104 年度偵字第3783號案卷核閱後可知，該署在該案偵辦中，均由檢察事務官提訊被告加以詢問，而遍查全卷，迄至檢察官於105 年11月14日對被告為上開限制出境、出海之強制處分前，均未見檢察官對被告曾為訊問程序，而被告雖於104 年10月17日未到庭，然該日庭訊之進行，係由檢察事務官為之，而被告於104 年11月7 日亦遵期到庭應訊，並無檢察官不能訊問之情況，惟是日仍係由檢察事務官對被告進行詢問，是本件檢察官對於被告為限制出境、出海處分前，既未經訊問被告之程序，其就被告所涉105 年度偵字第3783號被告涉犯背信等案件，於
105 年11月14日以基檢宏孝月104偵3783字第26101號函文，函請內政部入出國及移民署、行政院海岸巡防署海岸巡防總局對被告為限制出境、出海之處分，自不符合上揭法律程序之規定，難認檢察官所為前揭處分，有所憑據。從而，被告聲請撤銷該限制出境、出海處分，於法尚無不合。
三、依刑事訴訟法第416條第4項、第413條規定，裁定如主文。中 華 民 國 105 年 12 月 12 日
刑事第五庭 法 官 周霙蘭以上正本證明與原本無異。
對於本件裁定如有不服，應於收受送達後5日內，向本院提出抗告書狀，敘述抗告之理由，抗告於臺灣高等法院。
中 華 民 國 105 年 12 月 12 日
書記官 黃瓊秋