臺灣基隆地方法院民事判決 96年度婚字第45號原 告 甲○○被 告 乙○○上列當事人間請求離婚等事件，本院於民國96年5月8日言詞辯論終結，判決如下：
主 文准原告與被告離婚。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、原告主張：兩造於民國86年7月8日結婚，惟婚後兩造性格、年紀差異大，溝通產生矛盾，經常吵架、打架，再加上被告因違反毒品危害防制條例經法院判處有期徒刑7年確定，於95年7月26日入監執行，為此依民法第1052條第1項第3款、第10款規定，擇一請求判決准兩造離婚。
二、被告聲明請求駁回原告之訴，並抗辯略以：㈠原告以被告經判刑為由提起離婚之訴，但原告並非被告經判
刑而要求離婚，原告是因為無法負擔生活開銷才要求離婚，沒有一般人的家庭責任，且被告就毒品危害防制條例案件已提起非常上訴。
㈡又兩造間之離婚事件已在95年12月20日經調解成立，而調解
案件經調解成立，性質上已終結訴訟，原告重複起訴，違反一事不再理原則，於法無據。
㈢另依兩造成立之離婚協議書內容，原告本應在一週內搬離被
告所有門牌號碼基隆市○○區○○街 ○○○巷○號3樓房屋並歸還財物，故原告應在95年12月27日前履行（離婚協議書約定為96年1月1日），被告則應在接到離婚協議書後簽字寄回原告，但被告於96年1月5日收到離婚協議書時，發現協議書未依協議內容記載，被告乃寄回原告要求依協議內容重新書立，並告知原告須依協議內容將重要證件、貴重物品列好清單交由親友保管簽收，由簽收人通知被告後，被告再依誠實原則履行對待給付寄回協議書。原告於96年 1月21日再次寄來離婚協議書，並稱其已於96年1月1日履行協議，因被告久候未見簽收親友通知，又發現原告未依調解條件在96年1月1日之不變期日履行搬離被告所有之房屋並歸還財物，依民法第264條第1項規定，被告自得拒絕將離婚協議書寄給原告。
三、原告主張兩造婚姻關係現仍存續中，被告違反毒品危害防制條例案件，經臺灣高雄地方法院以94年度重訴字第43號、臺灣高等法院高雄分院以94年度上訴字第1908號刑事判決判處有期徒刑7年，並經最高法院於95年7月27日以95年度台上字第4082號刑事判決駁回上訴確定，現在監執行等情，業據原告提出戶籍謄本為證，並有被告前案紀錄表附卷足稽（卷頁39），自堪信為真實。
四、按因訴訟上為任意或強制調解而同意離婚，本屬兩願協議離婚性質，依民法第1050條之規定，除具書面及二位證人外，尚須向戶政機關為離婚登記，始生離婚之效力。從而，民事訴訟法第 577條雖規定離婚之訴及夫妻同居之訴，於起訴前，應經法院調解之制度，於依法為離婚之強制調解，並達成離婚之協議時，如當事人未向戶政機關為離婚登記，仍不生離婚之效力，則當事人於法院所達成之離婚協議，即失其存在之效力。查原告對被告提起起訴前應經法院調解之離婚訴訟，依民事訴訟法第577條第2項準用同法第424條第1項，視其起訴為調解之聲請，兩造於調解程序中雖達成離婚協議並作成協議書，經原告於96年1月間將日期為96年1月23日離婚協議書寄給被告，但被告遲未簽字，本院遂指定於96年3月1
4 日再行調解，被告表示因原告未先履行上開離婚協議書之內容，且其對調解程序有爭議，故不願簽名，原告亦不願再為調解，請求法院判決，而改依訴訟程序進行，有本院家事調解期日紀錄表可憑。雖被告於96年 3月26日在上開離婚協議書上簽名，然始終未寄給原告，為被告所自承（見本院96年5月8日言詞辯論筆錄），並有被告所提上開離婚協議書原本附卷足憑，原告既無法以上開離婚協議書向戶政機關辦理離婚登記，依前所述，自不生離婚之效力，原告復未撤回本件離婚訴訟，則兩造間之離婚訴訟仍繫屬本院，本院自應審酌原告起訴主張之原因事實有無理由，即是否符合民法第1052條第1項第3款、第10款裁判離婚之事由。被告辯稱本件離婚訴訟已經調解成立，原告重複起訴違反一事不再理原則云云，洵無足取。
五、次按夫妻之一方因犯罪被處 3年以上之徒刑或犯不名譽之罪被處徒刑者，他方得向法院請求判決離婚，民法第1052條第
1 項第10款定有明文。查被告因共同製造第二級毒品未遂，經臺灣高雄地方法院以94年度重訴字第43號刑事判決判處有期徒刑4年6月，因臺灣高雄地方法院檢察署檢察官及被告不服而提起上訴，由臺灣高等法院高雄分院以94年度上訴字第1908號刑事判決判處有期徒刑7年，又經最高法院於95年7月27日以95年度台上字第4082號刑事判決駁回被告之上訴確定，已如前述，核與首開規定相符，而原告知悉被告被處 3年以上之徒刑後，於95年11月15日提起本件訴訟，未逾民法第1054條所定期間，原告據以訴請離婚，於法有據，應予准許。原告以上開理由訴請離婚既經准許，其另以民法第1052條第1項第3款規定請求離婚，本院即無再予審酌之必要，併予敘明。
六、結論：本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第78條，判決如主文。
中 華 民 國 96 年 5 月 22 日
家事法庭法 官 陳湘琳以上正本係照原本作成。
對於本件判決如有不服，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，敘述上訴之理由，上訴於臺灣高等法院，並按他造當事人之人數附具繕本。
中 華 民 國 96 年 5 月 22 日
書記官 王佩珠