高雄高等行政法院裁定
105年度訴字第229號原 告 周旭光被 告 臺南市政府代 表 人 賴清德被 告 臺南市政府地政局代 表 人 洪得洋上2被告共同訴訟代理人 邱以欣被 告 臺南市臺南地政事務所代 表 人 許耀文訴訟代理人 洪智仁
朱利民王超國上列當事人間地籍清理條例事件，原告不服內政部中華民國105年3月21日台內訴字第1050014697號訴願決定，提起行政訴訟，本院裁定如下：
主 文原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
理 由
一、按「原告之訴，有下列各款情形之一者，行政法院應以裁定駁回之。但其情形可以補正者，審判長應定期間先命補正：……十、起訴不合程式或不備其他要件者。」行政訴訟法第107條第1項第10款定有明文。次按行政訴訟法第5條規定提起之課予義務訴訟，須人民依法申請之案件，遭行政機關予以駁回處分或怠為處分，且經訴願程序後，始得提起行政訴訟。倘未經過訴願程序，逕行提起行政訴訟，即屬起訴不備要件。又倘行政機關依申請已作成准許處分，即無駁回處分或怠為處分情形存在，亦屬不備起訴要件，均應依上開第10款規定裁定駁回。
二、緣坐落臺南市○區○○段○○○○○段○00○號土地（重測前為花園三小段19-4地號，下稱系爭99號土地）之登記名義人為日據時期株式會社大華公司（下稱大華公司），前經被告臺南市政府於民國0000000000市000000000000000號公告屬地籍清理清查辦法第3條第1款所定之土地，並註記於土地登記薄。嗣因屆期無權利關係人申報或申請登記，被告臺南市政府乃依地籍清理條例第13條第1項條規定以104年10月16日府地籍字第0000000000A號公告代為標售，並由被告臺南市臺南地政事務（下稱臺南地政事務所）以104年11月13日臺南地所登字第1040119635號函通知為系爭99號土地使用人之原告得參與標購。嗣原告於104年12月23日向被告臺南市政府申請暫緩標售系爭99號土地，經被告臺南市政府審認原告就系爭99號土地所有權爭議已提起民事訴訟，合於地籍清理未能釐清權屬土地代為標售辦法第22條第1項第4款規定緩標售之正當理由，乃以105年1月13日府地籍字第0000000000 A號公告及同日字第0000000000B號函（下稱原處分）准許暫緩標售。惟原告仍就原處分表示不服，提起訴願，遭訴願決定不受理，遂提起本件行政訴訟等情。並聲明求為判決：⑴命被告臺南市政府、○○市000000000000000000000號土地所有權移轉登記予原告之行政處分。⑵撤銷訴願決定及原處分。
三、關於聲明⑴請求命被告臺南市政府、○○市000000000000000000000號土地所有權移轉登記予原告之行政處分部分：
經查，依原告起訴主張及聲明之內容，係請求被告依其申請作成特定內容之行政處分，核係選擇提起行政訴訟法第5條課予義務訴訟類型。惟查，原告迄未向被告提出所有權移轉登記之申請，更無因申請遭駁回或因機關怠為處分而提起訴願等情，此經被告臺南地政事務所陳報甚明，原告亦自陳無從提出相關之書面證明等語（本院卷2第149-150頁）。又原告僅針對被告臺南市政府所為原處分提起訴願，而未就其申請系爭99號土地辦理所有權移轉登記乙節提起訴願，此有訴願書及訴願決定在卷可參。是以，原告就聲明⑴部分之爭議，既未依法提出申請，亦未踐行訴願前置程序，逕行提起課予義務訴訟，有起訴不備要件之情形，且其情形無法補正，揆諸前揭規定之說明，起訴並不合法，應依行政訴訟法第107條第1項第10款規定裁定駁回。
四、關於聲明⑵請求撤銷原處分及訴願決定部分：
㈠、經查，原告於104年12月23日向被告臺南市政府提出申請書，載明：「申請人周旭光茲因為本市○區○○段○○○號之權利人，係因之前未辦理權利移轉登記，待貴局辦理104年第2批地籍清理未能釐清權屬標售通知，欲即時處理移轉手續，但因報稅程序須時，請貴局暫緩該筆土地之標售……」等語（本院卷1第207頁），核係依地籍清理未能釐清權屬土地代為標售辦法第22條第1項規定，依法申請被告作成暫緩標售系爭99號土地之行政處分。次查，被告臺南市政府依原告之申請，據以作成原處分函，其上載明：「主旨：有關臺端申請暫緩標售本府104年度第2批地籍清理代為標售本市○區○○段○○○號土地（標號：000-00-00）1案……三、……又臺端業於104年12月14日向法院提起確認旨揭土地所有權存在之訴。基此，本案經審核尚符上開標售辦法第22條第1項第4款規定，為求審慎，避免因代為標售後其所有權移轉情形更為複雜及保障所有權人權益，准予先行暫緩標售。……」等語（本院卷1第225頁），足見被告臺南市政府就原告104年12月23日之申請，業已作成准許暫緩標售之原處分。是以，本件並無作成否准處分或怠為處分之情形，核與行政訴訟法第5條所定之課予義務訴訟要件不符。揆諸首揭規定之說明，原告起訴提起課予義務訴訟並非合法，應依行政訴訟法第107條第1項第10款規定裁定駁回。
㈡、又依原告訴之聲明，縱認僅係單純提起撤銷訴訟，惟依原處分之內容，係准許原告之申請，顯無損害原告之權利或法律上利益，核與撤銷訴訟之要件不合，而有起訴不合法情形，亦應依行政訴訟法第107條第1項第10款規定裁定駁回。
五、關於原告訴之聲明請求被告臺南市政府、臺南市00000000000000000000000號土地部分，另以判決駁回之。又關於原告訴之聲明以內政部、臺南市政府、臺南市政府地政局、臺南地政事務所為被告，訴請確認系爭99號土地所有權存在部分，則另行裁定移送普通法院。
六、依行政訴訟法第107條第1項第10款、第104條、民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。
中 華 民 國 106 年 8 月 18 日
高雄高等行政法院第三庭
審判長法官 戴 見 草
法官 孫 國 禎法官 孫 奇 芳以上正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於裁定送達後10日內以書狀敘明理由，經本院向最高行政法院提出抗告（須按對造人數附具繕本）。
中 華 民 國 106 年 8 月 18 日
書記官 宋 鑠 瑾