臺灣高雄地方法院刑事判決 95年度易字第2090號公 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被 告 丙○○
丁○○共 同 史乃文律師選任辯護人 陳豐裕律師上列被告因背信案件，經檢察官提起公訴（95年度偵字第3791號），本院判決如下：
主 文丙○○、丁○○均無罪。
理 由
一、公訴意旨略以：被告丙○○、丁○○、戊○○（已死亡，另行判決不受理）分別為中成製磚工廠股份有限公司（下稱中成公司）之股東兼董事，被告丙○○現並為中成公司之董事長，渠3 人均為公司法所規定之公司負責人，並受中成公司全體股東之委託，依據中成公司章程處理公司事務。緣於民國（下同）91年9 月間，被告戊○○尚擔任中成公司之董事長，而被告丙○○、丁○○則均為公司董事時，因被告戊○○聽聞高雄市政府將於博愛三路西側界線、至真路北側界線（不包括新庄段5 小段791 、792 、793 號）、都市計畫9之119 號6 公尺巷道西側界線、都市計畫4 之27號道路中心線及新庄段5 小段687 、691 、691 之1 號土地此範圍區域內進行高雄市政府第59期市地重劃之消息，而中成公司所有之高雄市○○區○○段5 小段692 地號之土地適坐落上開區域內，其為避免中成公司所有之部分土地遭高雄市政府徵收，遂於91年9 月14日，召集中成公司之主要股東至被告丙○○位於高雄市○○區○○○路○○○ 號之住處內開會討論對策。該次會議共有公司主要股東林新喜、林炎輝、林志宏、戊○○、丙○○等人出席，並由被告丙○○之配偶乙○○負責該次會議紀錄之製作，會中並達成得將中成公司所有、坐落新庄仔路5 小段之部分畸零地，在不增減面積之原則下，與相比鄰之他人所有土地以1 坪換1 坪之方式，使中成公司所有之上開土地成為規則完整，以利進一步在土地上興建房屋，如此即可避免該處之土地遭受徵收之共識。然於此共識達成後，因上述之公司主要股東均不願再出資，故上開以中成公司名義交換土地並興建房屋之構想遂無法實行。詎被告戊○○、丙○○、丁○○3 人明知上述會議達成之共識係以交換土地之方式使中成公司所有之土地地形完整，以更易建築，而非同意與渠3 人所有、相比鄰之土地互換，致中成公司所有之土地反成為不規則狀，竟仍意圖為渠等不法之利益及損害中成公司之利益，未再度召集中成公司主要股東開會尋求同意，即於92年12月10日，逕將原中成公司所有之692 號土地分割成692 之3 （面積為96平方公尺）、692 之4 （面積為17平方公尺）號2 筆土地後，於93年12月6 日，再將上開已分割完成之2 筆土地與同屬中成公司所有之695 號土地（面積為26平方公尺），與被告丙○○所有之地號694 之10（面積為139 平方公尺）相比鄰土地互易，其中分別由被告丁○○取得692 之3 及695 地號之土地，被告丙○○則取得
692 之4 地號之土地，使渠等享有因土地合併後得用以建築房屋之基地面積增加之利益，而渠等亦隨即在該基地上建築
2 層樓高之店面出租牟利，然中成公司之土地則因較交換之前呈現更不規則狀，就土地之開發或出售而言，價值均顯較先前為低，致中成公司及其餘股東均受有損害。因認被告丙○○、丁○○與被告戊○○共同涉犯刑法第342 條第1 項之背信罪嫌等情。
二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154條第2 項、第301 第1 項分別定有明文。而認定犯罪事實所憑之證據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內，然而無論直接或間接證據，其為訴訟上之證明，須達於通常一般之人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據為有罪之認定，最高法院76年臺上字第4986號判例意旨可資參照。又檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質舉證責任，倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪之心證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知，最高法院92年度臺上字第128 號判例已明揭其旨。復按刑法第342 條第1 項背信罪之成立，應以處理他人事務之人，有圖自己或第三人得不法利益，或圖加損害於本人之意思，而故為違背其任務之行為，致生損害於本人之財產或其他利益，為其構成要件。
三、證據能力之說明：本件所引審判外之書面資料，檢察官及被告、辯護人均知為審判外之書面資料，且均同意或無異議作為證據，本院審酌其取證之過程並無瑕疵，且與本案具有關連性，未見有何不適當之情形，是依刑事訴訟法第159 條之
5 規定得為證據。
四、訊據被告丙○○、丁○○2 人對於：丙○○、丁○○、戊○○為中成公司之股東兼董事，戊○○原為董事長，嗣於94年
3 月間變更登記為丙○○，91年9 月14日公司股東曾至丙○○住處開會，會中並達成得將中成公司坐落新庄仔路5 小段之之部分畸零地，在不增減面積之原則下，與相比鄰之他人所有土地以1 坪換1 坪之方式，使中成公司所有之上開土地成為規則完整，以利進一步在土地上興建房屋，如此即可避免該處之土地遭受徵收之共識，然因股東不願再出資致該構想無法實行，其後中成公司692 號土地被分割成692 之3 、
692 之4 號2 筆土地，並連同中成公司所有之695 號土地，與丙○○之694 之10號相比鄰土地互易，而由丁○○登記取得692 之3 及695 號土地，丙○○登記取得692 之4 號土地等事實均不爭執，然均堅決否認有何背信犯行，辯稱：股東開會後因不願出資興建房屋，為維護中成公司之利益，才會交換土地，以免土地遭到重劃，對於中成公司並未遭到損害，中成公司之土地並未因而呈現更不規則狀，價值亦未降低，且有依公告現值計算差價補貼中成公司等語。被告丁○○另辯稱：開會之後伊就未參與後續發展情形等語。
五、公訴意旨認被告丙○○、丁○○2 人涉犯背信罪嫌，係以：
（一）中成公司股東名簿、章程、股份有限公司變更登記表、土地登記第二類謄本（地號全部）○○○區○○段○ ○段
692 之4 、692 之3 、695 、694 之10、694 地號謄本與索引、高雄市楠梓地政事務所93年10月14日楠謄字第043148號、94年8 月22日楠謄字第007089號地籍圖謄本、現場照片10張；（二）股東臨時會議紀錄、證人即中成公司股東林新喜、林炎輝、林志宏於偵訊時之供述；（三）被告丙○○於偵訊時之供述為其論據。
六、經查：
（一）檢察官提出中成公司章程（他字卷第4 、5 頁）、中成公司股東名簿（他字卷第6 、7 頁）、高雄市政府94年9 月29日高市府建二公字第09400612170 號函送之股份有限公司變更登記表（偵字卷第38至40頁），以證明被告丙○○、丁○○、戊○○均為中成公司之股東兼董事，被告戊○○曾擔任中成公司之董事長，嗣於94年3 月間則變更為被告丙○○等事實；另提出91年9 月14日股東臨時會議紀錄（偵字卷第36頁）與證人林新喜（偵字卷第86、87頁）、林炎輝（偵字卷第145 至147 頁）、林志宏（偵字卷第70、71、148 、149 頁）於偵訊時之供述，以證明中成公司有於91年9 月14日在被告丙○○住處召開股東臨時會，會議中並達成共識「以交換土地之方式促使中成公司之土地變成規則完整，以利建築」等事實。訊據被告2 人對於該等事實均不爭執，應堪認定。
（二）次由檢察官所提出○○○區○○段○ ○段692 之4 、692之3 、695 、694 之10、694 地號謄本與索引（他字卷第
8 至17頁）可知：692 之4 地號係92年12月10日分割自69
2 地號，面積17平方公尺，中成公司於93年12月6 日移轉登記予丙○○；692 之3 地號係92年12月10日分割自692地號，面積96平方公尺，中成公司於93年12月6 日移轉登記予丁○○；695 地號之面積26平方公尺，中成公司於93年12月6 日移轉登記予丁○○；694 之10地號係94年2 月
2 日分割自694 之9 地號，面積139 平方公尺，丙○○於94年2 月23日移轉登記予中成公司；694 地號登記為丙○○所有，於92年12月10日分割出694 之1 至694 之9 地號，面積115 平方公尺。從而，公訴意旨所稱：中成公司
692 號土地被分割成692 之3 、692 之4 號2 筆土地，並連同中成公司所有之695 號土地，與被告丙○○之694 之10號相比鄰土地互易，而由被告丁○○登記取得692 之3及695 號土地，被告丙○○則登記取得692 之4 號土地等事實（被告2 人並不爭執），亦堪認定。
（三）茲應審究者，則為該等互換土地之作法，有無違反前開股東開會之共識。公訴意旨認91年9 月14日股東開會後，因不願再出資致原先構想無法實行，被告等人卻未再度召集中成公司主要股東開會尋求同意，即從事土地之分割及移轉等情。而被告丙○○於偵訊時亦供稱：開會並非針對彼等私人交換土地之事，而是針對公司整體利益討論，日後互換土地時並未再召開股東會議等語（偵字卷第85頁）。
然依證人林炎輝於偵訊時證稱：「本來獲得消息公司有塊土地要重劃，所以就想要跟別人交換土地，這樣就不用被重劃，為了此事有開1 個會，我記得當時原來的構想要跟緊鄰博愛路1 塊畸零地交換，對方的這塊土地已被徵收部分已做路，所以只剩長條狀，當時是為了要交換土地的事情有開過1 次會，討論的結果就是同意公司要去換地，後來那塊地沒有談成，之後戊○○他們因為有1 塊地也在博愛路旁邊與公司的地相鄰，他們自己想要在自己的地蓋房子，戊○○有跟我們股東3 人提出要交換地的構想，我們都同意，公司的股東除了蔣家外還另外有3 房股東姓林，每1 房都有1 個人在參與公司的事情，我們那1 房由我負責參與，因為沒有正式會議，我認為只是講一講而已，經過一段時間，發現他們有把公司的地辦過戶，才知道他們後來是跟自己土地交換，但以我認知，後面這個部分並沒有開過股東會來討論，他們只是有用口頭跟我們告知而已，但是當時有在場的各家族股東都有同意他們這樣子做，但我認為這種事應該開1 個正式股東會來討論，所以一開始知道後我們有對他質疑，他們就拿出先前我討論交換土地的會議紀錄說我們之前都有同意，所以我認為這件事情是雙方認知上有差距，我們認為那次股東會所討論的事因為後來土地沒談成，就應該沒有下文才對，他們則認為那次股東會既然已經同意交換土地，他們就可以來辦理，我認為這是認知有差距」等語（偵字卷第145 、14 6頁）。
由此觀之，被告等人縱使未再度召集股東開會即辦理土地分隔、移轉，容係由於各股東認知上之差異所致，尚難以此遽認彼等有背信之行為及犯意。
（四）再者，依前開謄本與索引可知，中成公司所取得之694 之10地號面積為139 平方公尺，而其所喪失之692 之3 地號（面積96平方公尺）、692 之4 地號（面積17平方公尺）、695 地號（面積26平方公尺），合計面積亦為139 平方公尺，相較之下並無增減，未違反所謂「1 坪換1 坪」之共識。另觀諸檢察官所提出之高雄市楠梓地政事務所93年10月14日楠謄字第043148號地籍圖謄本（偵字卷第110 頁）與94年8 月22日楠謄字第007089號地籍圖謄本（他字卷第20頁），中成公司因而取得之694 之10地號土地，與69
2 地號仍然相互比鄰而未分散，此亦未違反原先之共識。且原先會議共識係要與鄰地互換土地，但並未限制所謂鄰地不得由被告等人所提供，是難以被告等人提供土地即係違背原先之共識。至於公訴意旨認公司喪失692 之3 、69
2 之4 地號而換得694 之10地號後，導致692 地號反而形成較不規則狀，致價值更為降低一節。觀諸前開地籍圖謄本，692 地號有三側直接面臨道路，且邊界甚為平整，僅有另一側係位於裡側而與其他土地比鄰，且邊界原即不甚規則。而經分割、移轉土地之後，更動之部分是在裡側，邊界雖仍不甚規則，然三側面臨道路之主要部分並無產生任何更動，是已難認該土地之規則程度產生特別之變化。況經本院送請專業機構高雄市建築師公會鑑定後，認：69
2 號土地分割出692 之3 及692 之4 地號及完成交換694之10地號土地，並不影響原692 號土地是否與相鄰土地合併後之開發或出售；又692 地號土地經完成交換增加694之10地號土地後，其面臨西側計畫道路之深度增加亦有利於土地之開發與規劃，其面臨北側計畫道路之深度雖因分割出692 之3 及692 之4 地號土地後而減少，但仍不至於對692 地號土地之規劃與建築造成影響等情，此有高雄市建築師公會97年3 月27日檢送鑑定報告書（鑑定案號：00000000）附卷可稽（本院卷第68至97頁）。由此可見公訴意旨認692 地號因換地而導致價值降低一節，尚難認定。
（五）至於檢察官另提出現場照片10張（偵字卷第111 至115 頁）、土地登記第二類謄本（地號全部）（偵字卷第116 至
141 頁），以證明被告等人因互換土地後，使彼等土地之格局較為方正，增加建築房屋之基地面積，且彼等亦隨即在該基地上建築店面出租牟利之事實。姑不論被告等人是否因互換土地而獲利，然刑法背信罪之構成係以「致生損害於本人之財產或其他利益」為要件，本件既無積極證據足證中成公司受有何損害，已如前述，則縱使被告等人因而獲利，在「利人利己」之情況下，仍難遽以背信罪責相繩。
七、綜上所述，本件檢察官所提出之各項積極證據，尚不足以認定被告丙○○、丁○○有背信之犯行，其間尚有合理之懷疑存在。此外，復查無其他積極證據足認被告2 人有何公訴意旨所述犯行，彼等既未經證明犯罪，揆諸首揭說明，自應為無罪之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第301 條第1 項，判決如主文。
本案經檢察官甲○○到庭執行職務。
中 華 民 國 97 年 4 月 30 日
鳳山刑事第二庭 審判長法 官 林水城
法 官 楊筑婷法 官 譚德周以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由，如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書狀於本院（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 97 年 4 月 30 日
書記官 林雅婷