臺灣高雄地方法院刑事裁定 97年度聲減更一字第12號聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受 刑 人 甲○○上列受刑人因聲請減刑及定應執行刑案件，已經判決罪刑確定，聲請人聲請減刑及定其應執行之刑（96年度聲減字第10609 號），本院裁定聲請駁回（97年度聲減字第201 號)， 經檢察官提起抗告，由臺灣高等法院高雄分院裁定撤銷發回更審（97年度抗字第122號），本院裁定如下：
主 文聲請駁回。
理 由
一、本件聲請意旨略以：受刑人甲○○於附表所列日期所犯違反動產擔保交易法等罪，經分別判處如附表所示之刑，且其中附表編號2 、3 部分，亦經減刑及定應執行有期徒刑3 月確定在案，茲因受刑人所犯違反動產擔保交易法等罪，均合於減刑條件，爰聲請予以減刑，並定其應執行刑。
二、經查，本件受刑人因於94年8 月15日犯違反動產擔保交易法罪，經本院以95年度簡字第1163號判處有期徒刑3 月確定在案。惟動產擔保交易法第38條條文業已於96年7 月11日經修正公佈刪除（於0月00日生效），則依據刑法第2 條第3 項規定，該法律既已有變更，不處罰其行為自應免其刑之執行，則本件附表編號1 所示之罪已無減刑之必要，準此與附表編號2 、3 所示業已減刑及定執行刑有期徒刑3 月部分，自無再一併定應執行刑之必要，是本件聲請於法尚有未合。
三、原發回意旨雖以：受刑人甲○○所犯附表所列3 罪，合於刑法第50條、第53條數罪併罰之規定，故檢察官得聲請定應執行刑，先此敘明；又數罪併罰案件之執行完畢，係指數罪定應執行刑之刑後，已將該應執行之刑執行完畢而言，若僅數罪中之一罪所宣告之刑執行期滿，而數罪合併所定應執刑之刑尚未執行完畢者，應認為合於中華民國96年罪犯減刑條例第8 條第1 項所規定未執行完畢之要件，應予減刑。至受刑人甲○○所犯附表編號1 之違反動產擔保交易法罪部分，已經於95年9 月5 日執行完畢，嗣後動產擔保交易法第38條條文雖於96年7 月11日經修正公佈刪除（於0月00日生效），因此此情形與刑法第2 條第3 項規定：「處罰或保安處分之裁判確定後，未執行或執行未完畢，而法律有變更，不處罰其行為或不施以保安處分者，免其刑或保安處分之執行。」並不相符，本件情形並無刑法第2 條第3 項適用可言。因此附表編號1 部分，雖已執行完畢，但應執行刑部分並未執行完畢，故應依規定將附表編號1 部分予以減刑後，再與編號
2 、3 部分（已經減刑並定執行刑）定應執行刑。否則，動產擔保交易法第38條條文廢除後，依原審裁定，本件受刑人反而不得減刑，對受刑人反而不利，此乃非立法之本意等語。然查：
㈠「數罪併罰案件，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其
應執行之刑，刑法第53條固定有明文。惟刑法第2 條第3 項規定：處罰或保安處分之裁判確定後，未執行或執行未完畢，而法律有變更，不處罰其行為或不施以保安處分者，免其刑或保安處分之執行。則依刑法第53條定其應執行之刑，自不包括處罰之裁判確定後，未執行或執行未完畢，而法律有變更，不處罰其行為之情形在內。本件被告所犯如附表編號１至３所示之罪，固屬二裁判以上之數罪併罰案件。然其中被告所犯如附表編號２所示，即違反動產擔保交易法第38條之罪部分，未執行完畢，有卷附台灣基隆地方法院檢察署檢察官95年執更助丁字第35號執行指揮書影本（台灣士林地方法院96年度聲減字第146 、268 號影本卷第七頁）附卷可稽。而經查動產擔保交易法第五章罰則（即第38條至第40條）部分，已於96年7 月11日公布廢止，於同年月13日生效，則該部分自不包括在本件定應執行之刑之列。乃原審疏未查明上情，而以96年度聲減字第146 號刑事裁定，將附表編號１至３所示之罪，定其應執行之刑為有期徒刑1 年11月，顯屬於法有違。」，最高法院著有96年度台非字第306 號判決可資參照。
㈡依前揭說明，本件受刑人甲○○所犯附表編號1 之違反動產
擔保交易法罪部分，因動產擔保交易法第五章罰則（即第38條至第40條）部分，已於96年7 月1 月13日起廢止，則該部分自不包括在得定應執行之刑之列，故無論該罪是否已執行完畢，均不得再與他罪定應執行刑，否則即屬於法有違。
㈢然本件受刑人甲○○所犯附表編號1 之違反動產擔保交易法
罪部分，雖因法令廢止其刑罰而不得定應執行刑，然該部分與附表編號2 、3 原屬二裁判以上之數罪併罰案件，非不得將該部分已執行之3 個月徒刑，與其餘附表編號2 、3 數罪併罰案件所應執行之刑期扣抵，亦即將附表編號2 、3 二罪所定應執行之刑期，扣除受刑人因附表編號1 之罪已執行之刑期。而受刑人所犯附表編號2 、3 之罪，業經本院96年度簡字第5370號判決減刑並定應執行有期徒刑3 月，故扣除後本件受刑人即無庸再執行任何刑期（3 月－3 月），此對受刑反而更為有利，而無任何不利益，併此說明。
四、據上論斷，本件聲請為無理由，應予駁回，爰裁定如主文。中 華 民 國 97 年 3 月 31 日
刑事第二庭 法 官 曾子珍以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5 日內向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 97 年 4 月 3 日
書記官 王翌翔