臺灣高雄地方法院刑事判決 99年度審易字第5229號公 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被 告 姚鈞薳上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（99年度偵字第31397號），本院判決如下：
主 文本件免訴。
理 由
一、公訴意旨略以：被告姚鈞薳明知甲基安非他命、大麻均為公告查禁之第二級毒品，未經許可不得持有之，竟於民國90年11月23日前之某日，向真實姓名年籍不詳，綽號「阿嘉」之成年男子，取得大麻1 包（起訴書誤繕為大麻種子，以下均同，毛重5.4 公克，驗前淨重4.48 2公克、驗後淨重4.456公克）而持有之。嗣於同年11月23日下午9 時30分許，為警前往其位於彰化縣○村鄉○○路○○○ 巷○ 號303 室租屋處執行搜索，當場扣得上開大麻以及甲基安非他命（起訴書誤繕為安非他命）吸食器1 組。因認被告涉有毒品危害防制條例第11條第2 項之持有第二級毒品罪嫌等語。
二、按「案件時效已完成者，應諭知免訴之判決」，刑事訴訟法第302 條第2 款定有明文，且依同法第307 條規定，上開免訴之判決得不經言詞辯論為之。再按，刑法施行法第8 條之
1 規定，於上開刑法修正施行前，其追訴權時效已進行而未完成者，比較修正前後之條文，適用最有利於行為人之規定。而刑法有關追訴權時效之規定（刑法第80條、第81條、第83條），業於95年7 月1日 經修正施行，其主要之修正內容為：改訂追訴權時效消滅之要件，由在期間內「不行使」，改為因「未起訴」而消滅，並提高追訴權時效期間，修訂追訴權時效停止原因，為因「起訴」、「停止偵查」或「因犯罪行為人逃匿而通緝」，且增列停止原因視為消滅之事由。是本件犯罪成立之日為90年11月間，其法定刑為2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3 萬元以下罰金，依修正前刑法第80條第1 項第3 款規定，其追訴權時效之期間為5 年，然依修正後刑法第80條第1 項第3 款規定，其期間則為10年。而依修正前追訴權時效之相關規定，其追訴權時效較修正後規定為短，自以修正前之規定對本件被告較為有利，而應適用修正前有關追訴權時效期間為5 年之規定。另關於追訴權時效之停止進行，及其期間、計算，亦應一體適用修正前刑法第83條之規定。復按修正前刑法第80條第1 項規定，追訴權因一定期間不行使而消滅，係指追訴機關於法定期間內怠於行使追訴權，即生時效完成而消滅追訴權之效果。故追訴權消滅時效之發生，應以不行使追訴權為其前提要件，而所謂追訴權之行使，應包括偵查、起訴及審判程序在內，苟已開始實際偵查，且事實上已在進行中，此時追訴權既無不行使之情形，自不生時效進行之問題，觀乎刑法第80條、第83條規定之立法意旨，益無疑義。申言之，公訴案件一經檢察官開始偵查，即應認為追訴權之行使，同時停止時效之進行；反之，縱經查獲，如偵查機關並未開始實際偵查，即屬修正前刑法第80條第1 項所定不行使追訴權之情形，合先敘明。
三、經查：㈠本件被告姚鈞薳被訴於90年11月間所持有第二級毒品大麻、
甲基安非他命之事實，係被告於同年11月23日，因另涉妨害國幣、違反藥事法等案件為警查獲執行搜索扣押時，一併查扣在案，該案經檢察官以90年度偵字第14968 號、第21573號、91年度偵字第1529號、第2956號偵查起訴，並經最高法院以99年度臺上字第2076號判決確定，惟就本件持有第二級毒品罪嫌部分，遲至99年9 月28日，因前開妨害國幣、違反藥事法等案件判決確定送執行後，始由臺灣高雄地方法院檢察署檢察官另行簽分，另以99年度偵字第31397 號案件偵查，並於99年10月27日偵結起訴，99年12月1 日繫屬本院等情，有本院刑事卷宗、偵查及執行卷宗及本件起訴書等在卷可稽，此部分事實自堪認定。是足認本件被告於90年11月23日為警另案查獲時，其所涉上開持有第二級毒品之罪嫌，於99年9 月28日前均未見追訴機關有何實際偵查作為，並未行使其追訴權，遲至其業經訴追之妨害國幣等案件判決確定並執行後，始另行簽分偵辦。
㈡從而，本件追訴權時效期間為5 年，已如前述，是被告持有
第二級毒品之繼續狀態，於查獲時行為方屬終了，應自其犯罪行為終了日即90年11月23日查獲日起算5 年，復遍查卷內資料，並無其他依法律有偵查之程序不能開始或繼續，使追訴權時效停止進行之事由，應認本件追訴權時效，已於95年11月22日完成。
四、茲本件被告於追訴權時效完成後之99年10月27日始經檢察官開始偵查並提起公訴，其追訴權已因時效完成而消滅。揆諸首揭說明，爰不經言詞辯論，逕為免訴判決之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第302 條第2 款、第307 條，刑法施行法第8 條之1 ，判決如主文。
中 華 民 國 99 年 12 月 30 日
刑事第十庭 法 官 呂明燕以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 99 年 12 月 30 日
書記官 張琇晴