臺灣高雄地方法院刑事判決 103年度易字第210號聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被 告 陳芳霖上列被告因違反建築法案件，經檢察官聲請簡易判決處刑（102年度偵字第26797 號），嗣因本院認不宜逕為簡易判決（簡易案件案號：102 年度簡字第5247號），改依通常程序審理，判決如下：
主 文陳芳霖無罪。
理 由
一、公訴意旨略以：被告陳芳霖係位於高雄市○○區○○路○○○○○○號空地上新建物之所有人，於民國102 年6 月17日遭高雄市政府工務局（下均稱工務局）認定該建築物係未經申請許可而擅自建造之違章建築，被告於102 年8 月13日自行拆除該違章建築達二分之一以上。詎其明知不得擅自復工興建該違章建築，竟於102 年8 月16日起至同年9 月間之某日，委由不知情之不詳姓名年籍工人擅自在原處重建違章建築，經工務局於102 年8 月16日派員前往勘查後查報處分，惟被告仍指示工人繼續施工終至前開建築物全部完成，因認被告涉犯建築法第95條強制拆除之建築物違反規定重建罪嫌等語。
二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實，不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154條第2 項、第301 條第1 項分別定有明文。再犯罪事實之認定，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，作為裁判基礎（最高法院40年台上字第86號判例意旨可資參照）。又檢察官對於起訴之犯罪事實，仍應負提出證據及說服之實質舉證責任，倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪之心證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知（最高法院92年度台上字第128 號判例意旨可參）。
三、本件公訴人認被告涉犯上開犯行，無非係以：⒈證人即高雄市工務局職員吳明昌、陳碩甫於偵訊時證述之情節; ⒉高雄市政府工務局102 年8 月16日高市工務隊字第00000000000號函暨簽呈; ⒊高雄市政府工務局處理新違章建築處分書2份（102 年6 月17日高市工違燕字第1041號、102 年8 月16日高市工違燕字第1071號）; ⒋違章建築電子化工程管理資訊系統列印資料2 紙; ⒌照片14張等為主要論據。
四、訊之被告就上揭被訴違反建築法犯行固坦承不諱，然查：㈠被告係位於高雄市○○區○○路○○○ ○○○號空地上新建物之
所有人，於102 年6 月17日經工務局認定該建築物係未經申請許可而擅自建造之違章建築，被告於102 年8 月13日自行拆除該違章建築達二分之一以上至不堪使用，而其仍於102年8 月16日起至同年9 月間之某日，委由不知情之不詳姓名年籍工人在原處重建違章建築，經工務局於102 年8 月16日派員前往勘查後查報處分，惟被告仍指示工人繼續施工終至前開建築物全部完成等情，此為被告所不爭執，且有高雄市政府工務局102 年9 月10日高市工務隊字第00000000000 號函1 份、高雄市政府工務局處理新違章建築處分書（日期:102年06月17日高市工違燕字第1041號）1 份、高雄市政府工務局處理新違章建築處分書（日期:102年08月16日高市工違燕字第1071號）1 份、違章建築電子化工程管理資訊系統頁面影本1 紙、高雄市政府工務局違章建築處理大隊拆除紀錄表1 紙、違章建築電子化工程管理資訊系統頁面影本1 紙、高雄市政府工務局102 年8 月16日高市工務隊字第00000000
000 號函暨簽呈各1 份、違章建築重建後照片4 張、高雄市地籍圖資查詢資料1 份在卷足憑（見偵卷第1 頁、第3 頁、第4 頁、第5 頁、第6 頁、第7 頁、第12頁、第23-24 頁、第25-26 頁），上開事實堪可認定。
㈡按「依法令或本於法令之行政處分，負有行為或不行為義務
，經於處分書或另以書面限定相當期間履行，逾期仍不履行者，由執行機關依間接強制或直接強制方法執行之。前項文書，應載明不依限履行時將予強制執行之意旨。」行政執行法第27條著有明文。又同法第28條第2 項第2 款規定：「前條所稱之直接強制方法如下：「二、進入、封閉、拆除住宅、建築物或其他處所。」; 次按建築法就違章建築拆除的相關規定，區分為「主管機關限期通知拆除」及「由主管建築機關強制拆除」，前者乃行政機關所發予受行政處分人之不利益行政處分，即如前揭行政執行法所謂「於處分書或另以書面限定相當期間履行」者，僅屬一課予受處分人拆除違章建築之執行名義，後者則為受（不利、負擔）處分人未依限履行時，主管建築機關依該執行名義所為之直接強制方法，二者概念不同，此見建築法第78條第4 款、第81條第1 項、第2 項、第91條之用語自明。綜上以觀，建築法第95條所稱之「強制拆除」，應係指主管建築機關以實力直接實際執行強制拆除之事實行為為準，應未包含主管機關限期通知拆除而言，如此方符罪刑法定主義之原則，茍拆除義務人於主管建築機關所定期限內自行拆除者，即與強制拆除之概念有間；其後，縱有重建之情形，亦難以違反建築法第95條之罪相繩。
㈢被告所搭建之違建物已由被告自行拆除完畢，未曾因建築法
及行政執行法相關規定，由工務局責由違章建築大隊以直接強制執行方法拆除（即強制拆除），參諸前揭說明，縱其有自行拆除後再行重建之舉，實亦與建築法第95條之構成要件有間，本院尚無法產生被告有罪之確信。此外，復查無其他證據足證被告有公訴人所指第95條強制拆除之建築物違反規定重建罪之犯行，參諸前引法條及判例意旨，被告犯罪即屬不能證明，自應為被告無罪之判決。
據上論斷，應依刑事訴訟法第452 條、第301 條第1 項，判決如
主文。本案經檢察官李文和到庭執行職務。
中 華 民 國 103 年 5 月 28 日
刑事第十五庭 法 官 沈宗興以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 103 年 5 月 28 日
書記官 陳恩慈