臺灣高雄地方法院刑事裁定 103年度聲字第172號聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受 刑 人 李文耀上列受刑人因違反公司法等案件，數罪併罰有二裁判以上，業經判決罪刑確定，聲請人聲請定其應執行刑（102 年度執聲字第3256號），本院裁定如下：
主 文李文耀犯如附表所示之五罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑壹年肆月，如易科罰金，以銀元參佰元即新臺幣玖佰元折算壹日。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人李文耀前因違反公司法等罪，先後經判決確定如附表所示之刑，應依刑法第53條及第51條第5 款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項規定聲請裁定等語。
二、按二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者，應依刑法第五十一條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文；另數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年台抗字第367 號判例參照）。再按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，此有最高法院91年度台非字第32號及92年度台非字第187 號判決可資參照。
三、又刑法業於94年2 月2 日修正公布，並於95年7 月1 日施行。本件受刑人李文耀如附表所示之犯罪，行為時間均係在刑法修正前，自應為新舊法適用之比較。又比較新舊法時，應就罪刑有關之共犯、未遂犯、想像競合犯、牽連犯、連續犯、結合犯，以及累犯加重、自首減輕暨其他法定加減原因（如身分加減）與加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果而為比較後，再適用有利於行為人之法律處斷，而不得一部割裂分別適用不同之新、舊法，至於易科罰金之折算標準，於新法施行後，應適用最有利於行為人之法律（最高法院95年度第8 次刑事庭會議決議參照）。經查：
㈠修正前第51條第5 款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑
中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾二十年。」，修正後則規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年」，經比較結果，修正後之規定並非較有利於行為人，是依刑法第2 條第1 項前段之規定，應依修正前刑法第51條第5 款規定，定其應執行之刑。
㈡修正前刑法第41條第1 項前段規定：「犯最重本刑為五年以
下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當事由，執行顯有困難者，得以一元以上三元以下折算一日，易科罰金。」，又依廢止前罰金罰鍰提高標準條例第2 條規定，就其原定數額提高為100 倍折算1 日，則被告行為時之易科罰金折算標準，經折算為新臺幣後，應以新臺幣300 元、60
0 元、900 元折算為1 日。另修正後刑法第41條第1 項前段規定：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣一千元、二千元或三千元折算一日，易科罰金。」。比較修正前後之易科罰金折算標準，以修正前之刑法規定較有利於被告。
四、再按，94年2 月2 日修正之中華民國刑法施行法第3 條之1第3 項規定：「於94年1 月7 日刑法修正施行前犯併合處罰數罪之一罪，且該數罪均符合第41條第1 項得易科罰金之規定者，適用90年1 月4 日修正之刑法第41條第2 項規定」，故符合易科罰金而數罪併罰之一罪，倘係於95年7 月1 日修正刑法施行前所犯，依上開刑法施行法第3 條之1 第3 項，均一律適用90年1 月4 日修正之刑法第41條第2 項，數罪併罰定執行刑逾6 個月者，仍得易科罰金之規定。
五、查受刑人所犯如附表所示之罪，業經先後判處各如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及如附表所示判決影本各1 份在卷可稽，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。又受刑人所犯如附表編號2 至5 所示之罪，固經本院以102 年度聲字3874號裁定定應執行刑為有期徒刑1 年2 月確定；惟參照前揭最高法院59年台抗字第367 號判例意旨，受刑人既有附表編號1 至5 所示之5 罪應定執行刑，則前開所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定該5罪之應執行刑。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5 款所定法律之外部界限，即不得重於附表所示5 罪之總和（即有期徒刑1 年8 月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號2 至5 所定之執行刑有期徒刑1 年2 月，加計附表編號1 之有期徒刑3 月之總和（即有期徒刑1 年5 月）。準此，受刑人所犯如附表所示之罪，所處各如附表所示之刑，定其應執行刑如主文所示，並依修正前刑法第41條第
1 項、第2 項之規定諭知易科罰金之折算標準。另刑法第50條於民國102 年1 月23日修正公布，增加但書及第2 項關於數罪併合處罰之特別規定，惟本件受刑人所犯均為得易科罰金之罪，並無該法條修正但書之適用，附此敘明。
六、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第2 條第1 項前段、第
53 條 ，修正前刑法第41條第1 項前段、第2 項、第51條第
5 款，刑法施行法第3 條之1 第3 項，廢止前罰金罰鍰提高標準條例第2 條，現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例第
2 條，裁定如主文。中 華 民 國 103 年 1 月 14 日
刑事第八庭 法 官 黃右萱以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 103 年 1 月 14 日
書記官 胡美儀附表：
┌─┬────┬────────┬─────┬────────────┬────────────┬─────┐│ │ │ │ │ 最後事實審 │ 確定判決 │ ││編│ │ │ 犯罪日期 ├──────┬─────┼──────┬─────┤ 備註 ││號│罪名 │ 宣告刑 │ （民國） │ 法院、案號 │ 判決日期 │法院、案號 │確定日期 │ ││ │ │ │ │ │ （民國） │ │（民國） │ │├─┼────┼────────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┼─────┤│ │行使偽造│有期徒刑6 月，如│89年11月間│臺中地方法院│101.5.21 │臺中地方法院│101.5.21 │ ││1 │私文書 │易科罰金，以銀元│-91 年6 月│101 年度訴字│ │101 年度訴字│ │ ││ │ │300 元即新臺幣90│間 │第910 號 │ │第910 號 │ │ ││ │ │0 元折算1 日；減│ │ │ │ │ │ ││ │ │為有期徒刑3 月，│ │ │ │ │ │ ││ │ │如易科罰金，以銀│ │ │ │ │ │ ││ │ │元300 元即新臺幣│ │ │ │ │ │ ││ │ │900 元折算1日。 │ │ │ │ │ │ │├─┼────┼────────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┼─────┤│ │稅捐稽徵│有期徒刑4 月，如│88年5 月起│臺灣高等法院│101.8.29 │臺灣高等法院│101.9.25 │ ││2 │法 │易科罰金，以銀元│-88 年12月│高雄分院101 │ │高雄分院101 │ │編號2 至5││ │ │300 元即新臺幣90│月 │年度上訴字第│ │年度上訴字第│ │所示之罪經││ │ │0 元折算1 日。 │ │762 號 │ │762 號 │ │本院102 年│├─┼────┼────────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤度聲字第38││ │公司法 │有期徒刑6 月，如│88.6.24 │本院101 年度│102.7.18 │本院101 年度│102.8.24 │74號裁定定││3 │ │易科罰金，以銀元│ │審訴字第3158│ │審訴字第3158│ │應執行刑為││ │ │300 元即新臺幣90│ │號 │ │號 │ │有期徒刑1 ││ │ │0 元折算1 日。 │ │ │ │ │ │年2 月 │├─┼────┼────────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤ ││ │商業會計│有期徒刑10月；減│88年10月間│本院101 年度│102.7.18 │本院101 年度│102.8.24 │ ││4 │法 │為有期徒刑5 月，│-89 年8 月│審訴字第3158│ │審訴字第3158│ │ ││ │ │如易科罰金，以銀│間 │號 │ │號 │ │ ││ │ │元300 元即新臺幣│ │ │ │ │ │ ││ │ │900 元折算1 日。│ │ │ │ │ │ │├─┼────┼────────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤ ││ │行使偽造│有期徒刑4 月，如│89.12.21 │本院101 年度│102.7.18 │本院101 年度│102.8.24 │ ││5 │私文書 │易科罰金，以銀元│ │審訴字第3158│ │審訴字第3158│ │ ││ │ │300 元即新臺幣90│ │號 │ │號 │ │ ││ │ │0 元折算1 日；減│ │ │ │ │ │ ││ │ │為有期徒刑2 月，│ │ │ │ │ │ ││ │ │如易科罰金，以銀│ │ │ │ │ │ ││ │ │元300 元即新臺幣│ │ │ │ │ │ ││ │ │900 元折算1 日。│ │ │ │ │ │ │└─┴────┴────────┴─────┴──────┴─────┴──────┴─────┴─────┘