臺灣高雄地方法院刑事判決 104年度易緝字第28號公 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被 告 謝勝雄上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（89年度偵字第24614 號）暨移送併辦（89年度偵字第7462號），本院判決如下:
主 文本件免訴。
理 由
一、公訴意旨係以：被告謝勝雄前因施用毒品案件，經本院於民國89年間2 次先後裁定送觀察、勒戒後，均無繼續施用毒品之傾向，經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官分別以89年度偵字第126 號及89年度毒偵字第5281號為不起訴處分。詎於89年11月1 日9 時30分警訊後回溯24小時內，在不詳處施用第二級毒品安非他命。嗣為警於89年10月31日19時10分，在高雄市○○區○○○路與民族路口處查獲，並扣得第二級毒品安非他命1 小包(重0.7公克) 。
二、按時效已完成者，應諭知免訴之判決，並得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第302 條第2 款及第307 條分別定有明文。
次按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，95年7月1 日修正施行之刑法第2 條第1 項定有明文。本條規定係關於新舊法比較適用之準據法，其本身無關行為可罰性要件之變更，故於95年7 月1 日刑法部分條文修正施行後，如有涉及比較新舊法之問題，即應逕依修正後刑法第2 條第1 項規定，為「從舊從輕」之比較（最高法院95年度第8 次刑事庭會議決議參照）。查被告行為後，刑法於94年2 月2 日修正公布，並自95年7 月1 日施行，刑法第80條關於追訴權消滅時效之規定亦有修正，修正前刑法第80條第2 款規定：「追訴權，因下列期間內不行使而消滅：（二）3 年以上10年未滿有期徒刑者，10年。」修正後則為：「追訴權，因下列期間內未起訴而消滅：（二）犯最重本刑為3 年以上10年未滿有期徒刑之罪者，20年。」經比較新舊法之結果，自以被告行為時之修正前刑法第80條規定對被告較為有利。本件應適用被告行為時之修正前刑法第80條規定，另關於追訴權時效之停止進行，及其期間、計算，應一體適用修正前刑法第83條之規定，合先敘明。
三、次按追訴權之時效期間自犯罪成立之日起算，但犯罪行為有連續或繼續之狀態者，自行為終了之日起算，修正前刑法第80條第2 項定有明文；再案件經提起公訴或自訴，且在審判進行中，此時追訴權既無不行使之情形，自不發生時效進行之問題，亦經司法院大法官釋字第138 號解釋闡釋在案。另追訴權之時效，如依法律之規定，偵查、起訴或審判之程序，不能開始或繼續時，停止其進行，其時效停止，自停止原因消滅之日起與停止前已經過之期間，一併計算，停止原因繼續存在之期間，如達於追訴權時效期間4 分之1 時，其停止原因視為消滅，修正前刑法第83條亦定有明文。另於偵查或審判中通緝被告，其追訴權之時效均應停止進行，亦經司法院29年院字第1963號解釋甚詳。
四、經查：
（一）被告所涉犯毒品危害防制條例第10條第2 項之罪其法定最重本刑為有期徒刑3 年，依修正前刑法第80條第1 項第2款規定，追訴權時效期間為10年，且依同法第83條第1 項、第3 項規定，及參照司法院29年院字第1963號解釋，被告因逃匿，經本院通緝，致審判不能進行，應一併計算該項追訴期間4 分之1 ，合計為12年6 月。
（二）被告犯罪行為終了之日為89年10月31日，檢察官係於89年11月3 日開始偵查（參臺灣高雄地方法院檢察署89年度偵字第24614 號偵卷第1 頁），至被告於本院審理時逃匿，由本院於91年9 月20日發布通緝（見本院90年度易字第70
3 號卷第113 頁）止，共計1 年10月又20日，此時追訴權並無不行使之情形，時效應停止進行。另自89年11月18日檢察官提起公訴至90年2 月16日案件繫屬於本院（見同上本院卷第1 頁本院刑事科收案戳章）之期間，因係在偵查終結後，而無偵查行為，且在本院繫屬前，而無審判程序之進行，該2 月28日之期間時效應繼續進行，而自時效停止進行期間予以扣除。
（三）從而，本件被告追訴權時效期間，應自89年10月31日起算，經過法定追訴權時效期間10年及加計4 分之1 停止期間
2 年6 月，共計12年6 月，再加計開始實施偵查至發布通緝之1 年10月又20日，扣除檢察官提起公訴至案件繫屬本院之2 月28日，本件被告所犯上開罪嫌之追訴權時效，業於103 年12月23日完成（89年10月31日+10 年+1年10月20日-2月28日+2年6 月）。被告所犯上開罪嫌之追訴權時效既已完成，依前揭說明，本件爰不經言詞辯論，逕為免訴判決之諭知。
四、退併辦部分：臺灣高雄地方法院檢察署檢察官認該署89年度毒偵字第7462號案件，與本案有連續犯之裁判上一罪關係，聲請併案審理，惟本案既已諭知免訴判決，上開併案部分，本院無從予以審理，應退由檢察官另為適當之處理，附此敘明。
據上論斷，依刑事訴訟法第302 條第2 款、第307 條，判決如主文。
中 華 民 國 104 年 5 月 14 日
刑事第二十一庭審判長法 官 吳佳穎
法 官 王俊彥法 官 何一宏以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 104 年 5 月 14 日
書記官 黃淑菁