臺灣高雄地方法院刑事裁定 105年度聲字第1749號聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受 刑 人 洪許東波上列聲請人因受刑人犯詐欺案件，於判決確定後發覺為累犯，聲請更定其刑（105 年度執聲字第1109號），本院裁定如下：
主 文洪許東波幫助犯詐欺取財罪，累犯，更定其刑為有期徒刑柒月；減為有期徒刑參月又拾伍日，如易科罰金，以銀元參佰元即新臺幣玖佰元折算壹日。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人洪許東波（下稱受刑人）前因偽造文書案件，經本院以91年度易字第1959 號判決判處有期徒刑3月確定，並於民國92年4 月6 日執行完畢。嗣受刑人於91年10月間某日至92年1 月初間之不詳時間，將其所有存摺、提款卡及密碼，提供予姓名、年籍不詳之詐欺集團使用，該詐欺集團成員於92年3 月7 日至92年4 月30日犯詐欺罪（聲請書漏未記載，應予補充），受刑人上開幫助詐欺犯行，經本院以100 年度簡字第623 號判決判處有期徒刑6 月，如易科罰金，以銀元300 元即新臺幣900 元折算1 日，減為有期徒刑3 月，如易科罰金，以銀元300 元即新臺幣900 元折算1日確定，漏未論以累犯。因聲請人再犯罪情事，與累犯之要件相符，依刑事訴訟法第477 條第1 項規定，聲請裁定更定其刑等語。
二、受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，5 年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一；裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑，修正前刑法第47條第1 項、第48條前段分別定有明文。裁判確定後，發覺被告為累犯者，應由該案犯罪事實最後判決法院之檢察官，依刑法第48條前段及刑事訴訟法第477 條第1 項規定，聲請該法院以裁定更定其刑。至上述所稱之「發覺」，應指為裁判之事實審法院實際上已經發覺者而言。若被告之犯罪雖符合累犯之規定，且此情形尚屬可得發覺，但事實審法院於審理時，實際上並未發覺而未依累犯規定論處，仍不能謂事實審已經發覺，於此情形，裁判確定後發覺其為累犯者，非不得裁定更定其刑（最高法院91年度台抗字第23號裁定意旨參照）。幫助犯係從屬於正犯而成立，以正犯已經犯罪為要件，故幫助犯並非其幫助行為一經完成，即成立犯罪，必其幫助行為或其影響力持續至正犯實施犯罪始行成立，有關追訴權時效，告訴期間等，亦自正犯完成犯罪時開始進行（最高法院96年度台非字第312 號判決意旨參照）
三、行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1 項定有明文。查受刑人行為後，刑法業於94年2 月2 日修正公佈，於95年7 月1 日起施行。其中，①刑法第33條第
5 款罰金刑之規定，原條文「罰金：1 元以上」，與修正後規定「罰金：新臺幣1 千元以上，以百元計算之」不同。比較新舊法結果，修正前最低度之法定罰金刑為銀元1 元即新臺幣3 元，修正後係新臺幣1000元，是修正後之規定較不利於被告。②關於刑法第47條累犯之規定，由原條文「受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，5 年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2 分之1 」，修正為「受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2 分之1 」，其差異僅在修正後之法律增加「故意」之要件，因受刑人所犯本案為故意犯，其比較新舊法律，就本件而言，適用新法並未較有利於受刑人。③經綜合比較新、舊法之適用結果，以修正前刑法規定較有利於被告，應適用刑法修正前之規定。
四、經查，受刑人因偽造文書案件，經本院以91年度易字第1959號判決判處有期徒刑3 月確定，並於92年4 月6 日執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可考（見本院卷第17頁）。而受刑人上開有期徒刑執行完畢後之5 年內，即92年
3 月7 日至92年4 月30日，幫助犯詐欺罪，經本院以100 年度簡字第623 號判決判處有期徒刑6 月，如易科罰金，以銀元300 元即新臺幣900 元折算1 日，減為有期徒刑3 月，如易科罰金，以銀元300 元即新臺幣900 元折算1 日確定，惟漏未依累犯規定加重其刑乙節，有該判決書在卷足憑（見執行卷第6 至8 頁），則聲請人就被告前開犯行向本院聲請更定累犯之刑，經本院審核後認為無誤，且尚未執行完畢或赦免，爰依前揭規定予以更定其刑，並審酌受刑人之犯後態度、犯罪情節、教育程度、被害人所受詐騙金額等一切情狀，更定其刑如主文所示。又被告所犯幫助詐欺罪之犯罪時間，在96年4 月24日以前，且無中華民國九十六年罪犯減刑條例第3 條所列不予減刑之情形，應依該條例第2 條第1 項第3款、第7 條、第9 條規定，減其宣告刑二分之一，並諭知易科罰金折算標準。
五、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第2 條第1 項前段，修正前第48條前段、第47條第1 項、第41條第1 項，廢止前罰金罰鍰提高標準條例第2 條，中華民國九十六年罪犯減刑條例第2 條第1 項第3 款、第7 條、第9 條，裁定如主文。
中 華 民 國 105 年 5 月 3 日
刑事第十一庭 法 官 王令冠以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 105 年 5 月 3 日
書記官 黃振法