臺灣高雄地方法院刑事裁定114年度聲字第1295號聲明異議人即 受刑人 劉掙元上列聲明異議人即受刑人因違反肅清煙毒條例案件，不服臺灣高雄地方檢察署檢察官中華民國103年7月28日執行指揮（103年度執更山字第1007號），聲明異議，本院裁定如下：
主 文本院於民國114年6月26日所為停止審判裁定應予撤銷。
聲明異議駁回。
理 由
一、聲明異議意旨如刑事聲明異議狀所載（如附件）。
二、按受刑人或其法定代理人或配偶，以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之法院聲明異議，法院應就疑義或異議之聲明裁定之，刑事訴訟法第484條、第486條固有明文。
惟刑事訴訟法第484條、第486條之立法目的，在於以聲明異議請求法院裁定變更或撤銷檢察官不當之執行指揮，期無錯誤。倘該具有爭議性執行指揮已自動取消或停止而不復存在時，已非檢察官憑為執行依據，即欠缺繼續聲明異議請求救濟必要，自不得以該指揮執行為不當而聲明異議。是原執行指揮書於換發新執行指揮書而經註銷後即失其效力，不能再憑為執行依據，自不得以原執行指揮書不當而聲明異議。
三、經查：㈠聲明異議人即受刑人劉掙元（下逕稱受刑人）前因違反肅清
煙毒條例案件，經臺灣高等法院臺南分院於民國82年8月18日以82年度上訴字第23號判處無期徒刑確定（期間曾另犯他案經判處有期徒刑以上，並經本院裁定應執行無期徒刑），並於97年6月27日假釋出監；其後於假釋中再犯違反毒品危害防制條例案件經撤銷假釋，復由臺灣高雄地方檢察署（下稱高雄地檢署）檢察官於103年7月28日以103年執更山字第1007號指揮書（下稱原執行指揮），令受刑人自同日起入監執行撤銷假釋殘刑迄今。嗣原執行指揮所據86年11月26日修正公布及94年2月2日修正公布並自95年7月1日施行之刑法第79條之1第5項規定業經憲法法庭113年憲判字第2號判決宣告部分違憲，並經本院於114年6月26日依該裁判意旨，於修法期限屆滿或完成修法前裁定停止審判在案（下稱原裁定）等情，有原執行指揮影本、法院前案紀錄表、該停止審判裁定在卷可憑。又刑法第78條之1條規定業於115年3月13日增訂並自翌日施行，有立法院法律系統刑法及刑法施行法異動條文列印資料在卷可稽，可認原裁定所具停止審判原因業已消滅，自應繼續審判，爰裁定如主文第一項所示。
㈡再高雄地檢署檢察官已於115年3月12日換發103年執更山字第1007號之1指揮書，同時註銷原執行指揮等情，有該最新換發指揮書在卷可參，並經本院依職權調閱執行卷宗查閱無訛，可資認定。依此可知，檢察官既將受刑人原據為聲明異議之執行指揮註銷，則原執行指揮即不復存在而失其效力，已不能憑為執行憑據，即欠缺繼續聲明異議請求救濟必要，依上說明，受刑人應無從再以原執行指揮書不當而聲明異議。從而，受刑人聲明異議主張，亦無理由，應予駁回。
四、據上論斷，應依刑事訴訟法第298條、第486條，裁定如主文。
中 華 民 國 115 年 3 月 17 日
刑事第十庭 法 官 鄭宇鈜以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後10 日內向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 115 年 3 月 17 日
書記官 林秀敏