臺灣高雄地方法院刑事裁定114年度聲字第2071號聲 請 人 臺灣高雄地方檢察署檢察官受 刑 人 施文和上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（114年度執聲字第1956號），本院裁定如下：
主 文聲請駁回。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人Ａ０２因犯家庭暴力防治法等罪，先後經判決確定處如附表所示之刑，應依刑法第50條、第53條及第51條第6款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，刑法第50條第1項前段定有明文。而所謂「裁判確定前」，應以聲請定執行刑之各罪中最先裁判確定案件之確定時為準，換言之，必須其他各罪之犯罪行為時，均在最先一罪判決確定前，始符合數罪併罰之要件（最高法院109年度台抗字第178號裁定意旨參照）。次按家庭暴力防治法第61條第5款規定：「違反法院依第14條第1項、第16條第3項所為之下列裁定者，為本法所稱違反保護令罪，處3年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣10萬元以下罰金：……五、完成加害人處遇計畫。」係以違反法院依同法第14條第1項第10款核發「命相對人完成加害人處遇計畫」之通常保護令，為本罪之犯罪構成要件。倘該通常保護令未就此處遇計畫之完成期間另有諭知，是否已有違反，即應視相對人於該保護令之有效期間內，已否完成該「加害人處遇計畫」為斷。又依同法第15條第2項、第55條第2項等規定，通常保護令失效前，法院得依當事人或被害人之聲請撤銷、變更或延長之；加害人有不接受處遇計畫、接受時數不足或不遵守處遇計畫內容等行為時，加害人處遇計畫之執行機關（構）應告知直轄市、縣（市）主管機關；必要時並得通知直轄市、縣（市）主管機關協調處理，則該保護令有效期間內，相對人即加害人縱有不接受處遇計畫、接受時數不足或不遵守處遇計畫內容等行為，亦不得謂其已有未於該期間屆滿前，完成該處遇計畫之違反保護令事實，況該保護令有效期間內，法院既仍得依當事人或被害人之聲請撤銷、變更或延長之，該「加害人處遇計畫」之期間、內容即非無變動之可能，則該期間屆滿前，自無從預認相對人未於期間內完成該處遇計畫。從而，「加害人處遇計畫」已否完成？被告有無違反上開保護令？自應以該有效期間屆滿日為其判斷基準日，非得僅以其於保護令有效期間內，有不依執行機關之通知，於指定時、地報到並接受該處遇之情形，即謂其已違反該保護令，而逕認其行為已該當本罪之構成要件（最高法院103年度台非字第181號判決意旨參照）。
三、查受刑人就附表編號3所示之案件，經本院114年度簡字第2135號判決，以其經臺灣高雄少年及家事法院於民國111年9月30日核發111年度家護字第1601號民事通常保護令，諭令應於保護令有效期間內完成認知輔導教育、戒酒教育、精神科門診酒精戒癮治療與評估，並應於111年11月10日前，向高雄市政府衛生局電話報到，接受處遇計畫之安排。受刑人明知應依上開保護令裁定內容完成加害人處遇計畫，竟基於違反保護令之犯意，經衛生局於111年10月25日以高市衛社字第11140881700號函通知其處遇計畫執行日期後，僅於111年11月9日聯繫衛生局進行電話報到，後續未履行上開任何處遇計畫，致無法於上開保護令之有效期限內完成而違反上開保護令，認受刑人係犯家庭暴力防治法第61條第5款之違反保護令罪，判處拘役40日確定等情，有該案判決在卷可佐。
而上開民事通常保護令有效期間為2年乙節，亦有該保護令裁定足參。是受刑人就附表編號3所示犯行因屬不作為犯，其最後可能履行作為義務之時點，應為上開保護令有效期間之末日即113年9月29日，受刑人須於上開保護令期間屆滿時仍未完成加害人處遇計畫，始構成犯罪。聲請意旨以受刑人應向高雄市政府衛生局電話報到之日期即111年11月10日作為犯罪日期，容有誤會。況依該案判決，受刑人實有於111年11月9日聯繫衛生局進行電話報到，自無從以受刑人後續未履行任何處遇計畫，遽謂受刑人於111年11月10日即構成違反保護令罪，仍應以上開保護令失效當日即113年9月30日，作為受刑人所犯如附表編號3所示之罪之犯罪日期。
四、從而，受刑人所犯如附表編號3所示之罪之犯罪日期，既係於本件首先確定之判決（附表編號1）確定日即112年6月9日後，即與刑法第50條「裁判確定前犯數罪」之要件不符，依前揭說明，自無從合併定其應執行刑。且受刑人所犯如附表編號1至2所示之罪所處之刑，前經臺灣橋頭地方法院以113年度聲字第209號裁定定應執行為拘役70日確定，有該裁定及法院前案紀錄表附卷可稽，本件亦無從就此部分重複定其應執行刑，是聲請人之聲請於法未合，應予駁回。
五、依刑事訴訟法第220條，裁定如主文。中 華 民 國 114 年 12 月 2 日
刑事第二庭 法 官 徐莉喬以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後10 日內向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 114 年 12 月 2 日
書記官 李佳蓉附表：
編 號 1 2 3 罪 名 傷害罪 違反保護令罪 違反保護令罪 宣 告 刑 拘役40日，如易科罰金，以新臺幣1仟元折算1日 拘役40日，如易科罰金，以新臺幣1仟元折算1日 拘役40日，如易科罰金，以新臺幣1仟元折算1日 犯 罪 日 期 111年6月22日 112年1月10日 111年11月10日 偵查(自訴)機關年 度 案 號 高雄地檢111年度偵緝字第1924號 橋頭地檢112年度偵緝字第912號 高雄地檢113年度偵字第34399號 最 後 事實審 法 院 高雄地院 橋頭地院 高雄地院 案 號 112年度簡字第138號 112年度簡字第2449號 114年度簡字第2135號 判決日期 112年4月25日 112年10月30日 114年7月11日 確 定 判 決 法 院 高雄地院 橋頭地院 高雄地院 案 號 112年度簡字第138號 112年度簡字第2449號 114年度簡字第2135號 判 決確定日期 112年6月9日 113年1月26日 114年8月19日 備 註 高雄地檢112年度執字第4885號（已執畢） 橋頭地檢113年度執字第833號（已執畢） 高雄地檢114年度執字第8138號（尚未執行） 編號1至2曾定應執行刑為拘役70日，如易科罰金，以新臺幣1仟元折算1日