臺灣高雄地方法院刑事簡易判決115年度簡字第1083號公 訴 人 臺灣高雄地方檢察署檢察官被 告 余宸誌選任辯護人 魏志勝律師（嗣後解除委任）上列被告因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴（114年度偵字第16550號）及移送併辦（115年度偵字第2382號），因被告自白犯罪，本院合議庭認宜以簡易判決處刑（原案號：114年度審訴字第1644號），爰不經通常審判程序，裁定由受命法官獨任逕以簡易判決處刑如下：
主 文余宸誌犯藥事法第八十三條第一項之轉讓偽藥罪，處有期徒刑參月。扣案之第三級毒品愷他命壹罐（含包裝瓶壹個，驗後淨重貳點肆貳玖公克）、第三級毒品愷他命壹包（含包裝袋壹只，驗後淨重零點壹柒柒公克），均沒收。
事實及理由
一、本案犯罪事實與證據，除證據部分補充「被告余宸誌於準備程序中之自白」外，其餘均引用檢察官起訴書及併辦意旨書之記載（如附件一、二）。
二、核被告所為，係犯藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪。至被告所為雖同時該當毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪，惟此罪與轉讓偽藥罪屬法條競合，應依重法優於輕法、後法優於前法之法理，擇藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪處斷。公訴意旨認被告所為尚應兼論毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪，並與轉讓偽藥罪論以想像競合犯後從一重處斷，容有誤會。另移送併辦部分與起訴部分為同一事實，本院自得併予審究，均附此敘明。
三、按行為人轉讓同屬禁藥之第二級毒品甲基安非他命（未達法定應加重其刑之一定數量）予成年人（非孕婦），依重法優於輕法之原則，擇較重之藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪論處，如行為人於偵查及歷次審判中均自白，仍有毒品危害防制條例第17條第2項自白減輕其刑規定之適用（最高法院109年度台上字第4243號刑事判決意旨參照）。本案被告轉讓屬偽藥之第三級毒品愷他命（無證據證明已達法定應加重其刑之數量），雖係轉讓第三級毒品而非轉讓第二級毒品，然依舉重以明輕法理，倘有合於毒品危害防制條例第17條第2項之情形，亦應採相同見解。查被告於偵審中均自白本案犯行，爰依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑。
四、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告明知愷他命屬毒品危害防制條例所定之第三級毒品，且為藥事法上之偽藥，竟無視政府宣導並嚴格查緝之禁毒政策，轉讓偽藥予他人施用，危害國民身體健康及社會風氣，並助長毒品流通，致生社會治安之風險，所為應予非難；惟念被告坦承犯行，態度尚可；兼衡被告犯罪之目的、情節，並考量被告於本院所述之智識程度與家庭經濟狀況，及其如法院前案紀錄表所示素行等一切情狀，量處如主文所示之刑，以資懲儆。
五、被告固未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，然本院考量被告已受有相當程度之教育，明知愷他命為第三級毒品及偽藥，卻仍依憑己意轉讓予他人，難認無須經由刑之執行，被告即可明瞭其行為對國家公益所造成之侵害，故本院認被告本案並無以暫不執行為適當之情形，爰不予宣告緩刑。
六、按毒品危害防制條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓、持有一定數量以上第三級、第四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用（最高法院111年度台上字第598號刑事判決意旨參照）。查扣案愷他命1罐及1包，經鑑驗結果，確含第三級毒品愷他命成分（驗後淨重分別為2.429公克、0.177公克），有高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書在卷可稽，且前揭毒品均為被告實施本案轉讓偽藥犯行後所剩餘等情，亦經被告於偵查中供述甚詳（偵卷第15-16頁），核屬違禁物，爰均依刑法第38條第1項規定宣告沒收。而裝盛該等毒品之包裝瓶及包裝袋，因與其上所殘留之毒品難以析離，且無析離之實益與必要，應視同偽藥整體，一併宣告沒收；至鑑定用罄部分，業已滅失，不另宣告沒收。至其餘扣案物，雖係被告所有，惟無證據證明與被告本案轉讓偽藥之犯行有關，且非違禁物，爰均不予宣告沒收。
七、據上論斷，應依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第450條第1項、第454條第2項，逕以簡易判決處刑如主文。
八、如不服本判決，應於判決送達之日起20日內向本院提出上訴書狀（須附繕本），上訴於本院第二審合議庭。
本案經檢察官鄭玉屏提起公訴、檢察官王朝弘移送併辦，檢察官毛麗雅到庭執行職務。
中 華 民 國 115 年 4 月 30 日
高雄簡易庭 法 官 黃傳堯以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達之日起20日內向本院提出上訴書狀。中 華 民 國 115 年 4 月 30 日
書記官 鄭益民附錄本判決論罪科刑法條：
藥事法第83條第1項明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5千萬元以下罰金。
附件一：
臺灣高雄地方檢察署檢察官起訴書
114年度偵字第16550號被 告 余宸誌
選任辯護人 魏志勝律師上被告因違反藥事法案件，已經偵查終結，認應該提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：
犯罪事實
一、余宸誌明知愷他命為毒品危害防制條例第2條第2項第3款所列之第三級毒品，並經主管機關公告為管制藥品管理條例第3條第2項之第三級管制藥品，未經核准擅自製造，即屬藥事法所稱之偽藥，依法不得轉讓，竟基於轉讓偽藥愷他命之犯意，於民國114年5月12日6時32分許，在位於高雄市○○區○○○路000號「劉公館KTV釣蝦場」包廂內，以通訊軟體FACETIME聯絡暱稱「胡小妹」(帳號:g.1030000000oud.com)，經暱稱「胡小妹」告知轉與通訊軟體微信暱稱「拉布布(24H沒回請來電」(ID:Q0000000)談妥毒品交易事宜，嗣於同日7時許，經暱稱「拉布布(24H沒回請來電」告知抵達約定交易地點即「劉公館KTV釣蝦場」外，余宸誌遂交付新臺幣（下同）3000元予林楷洋，委由林楷洋前往購得第三級毒品愷他命5公克後交予余宸誌持有，余宸誌並於同日7時30分許，無償提供前購得之愷他命供林楷洋摻入香菸施用。嗣警於114年5月12日14時50分許持高雄地方法院114年度聲搜字第858號搜索票，至林楷洋位於高雄市○○區○○○路00號12樓之2住處執行搜索，經在場余宸誌坦承該址陽台桌上擺放第三級毒品愷他命1小罐(檢驗前淨重2.452公克)、K盤1個(內有第三級毒品愷他命粉末經刮下裝袋，檢驗前淨重0.194公克)予以逮捕，並扣得上該第三級毒品愷他命、K盤1個、手機1支及SIM卡2張，而查知上情。
二、案經高雄市政府警察局刑事警察大隊報告偵辦。
證據並所犯法條
一、證據清單及待證事實：編號 證據名稱 待證事實 1 被告余宸誌於警詢及偵查中之供述 1.被告坦承通訊軟體FACETIME、微信與暱稱「胡小妹」聯絡購買第三級毒品愷他命事宜後，於上揭時地委由證人林楷洋以3000元購得第三級毒品愷他命5公克，並無償轉讓第三級毒品愷他命予證人林楷洋施用之事實。 2.被告認警方違法逮捕、搜索，排除關證據之證據能力 2 證人林楷洋於警詢及偵查中之證述 證明全部犯罪事實。 3 證人林楷洋之濫用藥物尿液檢驗檢體真實姓名對照表（編號：0000000U0384）、正修科技大學超微量研究科技中心尿液檢驗報告各1紙 證明證人林楷洋送驗尿液檢驗出愷他命代謝物陽性反應之事實。 4 通訊軟體FACETIME聯絡人照片與海報、微信對話紀錄、監視錄影器翻拍畫面照片 被告以通訊軟體FACETIME與暱稱「胡小妹」聯絡購買第三級毒品愷他命事宜後，並委由證人林楷洋前往以3000元購得第三級毒品愷他命5公克之事實。 5 高雄地方法院114年度聲搜字第858號搜索票、扣押筆錄、扣押物品目錄表、高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書、員警職務報告、檢察官助理初勘報告 證明本件扣得之毒品含有愷他命成分之事實。
二、核被告所為，係犯藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪及毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品等罪。被告係以一行為犯2罪，請從一重論以藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪。又被告轉讓第三級毒品前後持有第三級毒品之低度行為，應為其轉讓之高度行為所吸收，不另論罪。另扣案物請依法沒收。
三、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。此 致臺灣高雄地方法院中 華 民 國 114 年 10 月 3 日
檢 察 官 鄭玉屏附件二：
臺灣高雄地方檢察署檢察官併辦意旨書
115年度偵字第2382號被 告 余宸誌上被告因違反藥事法等案件，已經偵查終結，業經偵查終結，認與前案（本署114年度偵字第16550號，貴院114年度審訴字第1644號）有事實上一罪關係，應併案審理，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：
犯罪事實
一、余宸誌明知愷他命為毒品危害防制條例第2條第2項第3款所列之第三級毒品，並經主管機關公告為管制藥品管理條例第3條第2項之第三級管制藥品，未經核准擅自製造，即屬藥事法所稱之偽藥，依法不得轉讓，竟基於轉讓偽藥愷他命之犯意，於民國114年5月12日6時32分許，在位於高雄市○○區○○○路000號「劉公館KTV釣蝦場」包廂內，以通訊軟體FACETIME聯絡暱稱「胡小妹」(帳號:g.1030000000oud.com)，經暱稱「胡小妹」告知轉與通訊軟體微信暱稱「拉布布(24H沒回請來電」(ID:Q0000000)談妥毒品交易事宜，嗣於同日7時許，經暱稱「拉布布(24H沒回請來電」告知抵達約定交易地點即「劉公館KTV釣蝦場」外，余宸誌遂交付新臺幣（下同）3000元予林楷洋，委由林楷洋前往購得第三級毒品愷他命5公克後交予余宸誌持有，余宸誌並於同日7時30分許，無償提供前購得之愷他命供林楷洋摻入香菸施用。嗣警於114年5月12日14時50分許持高雄地方法院114年度聲搜字第858號搜索票，至林楷洋位於高雄市○○區○○○路00號12樓之2住處執行搜索，經在場余宸誌坦承該址陽台桌上擺放第三級毒品愷他命1小罐(檢驗前淨重2.452公克)、K盤1個(內有第三級毒品愷他命粉末經刮下裝袋，檢驗前淨重0.194公克)予以逮捕，並扣得上該第三級毒品愷他命、K盤1個、手機1支及SIM卡2張，而查知上情。
二、案經高雄市政府警察局刑事警察大隊報告偵辦。
證據並所犯法條
一、證據清單及待證事實：編號 證據名稱 待證事實 1 被告余宸誌於警詢中之供述 被告坦承通訊軟體FACETIME、微 信與暱稱「胡小妹」聯絡購買第三級毒品愷他命事宜後，於上揭時地委由證人林楷洋以3000元購得第三級毒品愷他命5公克，並無償轉讓第三級毒品愷他命予證人林楷洋施用之事實。 2 證人林楷洋於警詢中之證述 證明全部犯罪事實。 3 證人林楷洋之濫用藥物尿液檢驗檢體真實姓名對照表（編號：0000000U0384）、正修科技大學超微量研究科技中心尿液檢驗報告各1紙 證明證人林楷洋送驗尿液檢驗出愷他命代謝物陽性反應之事實。 4 通訊軟體FACETIME聯絡人照片與海報、微信對話紀錄、監視錄影器翻拍畫面照片 被告以通訊軟體FACETIME與暱稱「胡小妹」聯絡購買第三級毒品愷他命事宜後，並委由證人林楷洋前往以3000元購得第三級毒品愷他命5公克之事實。 5 高雄地方法院114年度聲搜字第858號搜索票、扣押筆錄、扣押物品目錄表、高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書、員警職務報告 證明本件扣得之毒品含有愷他命成分之事實。
二、核被告所為，係犯藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪及毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品等罪。被告係以一行為犯2罪，請從一重論以藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪。
三、併本署114年度偵字第16550號，貴院114年度審訴字第1644號案件審理。
此 致臺灣高雄地方法院中 華 民 國 115 年 2 月 23 日 檢 察 官 王朝弘