臺灣高雄地方法院民事判決 94年度再易字第14號再審原告 太平洋房屋仲介股份有限公司高雄分公司法定代理人 甲○○再審被告 乙○○當事人間請求給付報酬金事件，再審原告對於民國93年3月21日本院93年度簡上字第332號第二審確定判決提起再審之訴，本院判決如下：
主 文再審之訴駁回。
再審訴訟費用由再審原告負擔。
理 由
一、再審原告主張：再審被告委託伊向出賣人孫榮燦、孫簡牽（下稱出賣人）居間購買高雄市○○區○○○路○○○ 號房地（下稱系爭房地），約定再審被告應給付以成交價2%計算之服務報酬。於民國92年8 月25日訂定買賣契約時，兩造協議改以買賣價金新台幣（下同）2 千2 百萬元之1%即22萬元為服務報酬，再審被告亦自認兩造約定之服務報酬為價金2 千7百萬元之1%，然原確定判決置上開自認於不顧，而以再審原告未能舉證證明確有約定22萬元服務報酬之事，判決伊敗訴，有違民事訴訟法第279 條第1 項之規定。又原確定判決認兩造若有仲介報酬之約定，理應載明協議書一節，亦與論理及經驗法則不符，有違民事訴訟法第222 條第3 項之規定。
且原審未闡明再審原告是否另依不動產購買要約書（下稱要約書）主張依買賣價金2%請求服務報酬等情，違反民事訴訟法第19 9條、第199 條之1 之規定；另原確定判決未斟酌民法第56 6條之規定，以定報酬之給付，而有適用法規顯有錯誤之事由，為此提起再審之訴等語；並聲明：㈠本院93年度雄簡字第1756號與93年度簡上字第332 號確定判決均廢棄。
㈡上開廢棄部分，再審被告應給付再審原告22萬元，及自原起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息5%計算之利息。
二、按再審之訴，必須具體主張原確定判決有民事訴訟法第496條或第497 條所列情形之再審理由者，始為合法。復依同法第502 條第2 項規定，再審之訴，顯無再審理由者，得不經言詞辯論，以判決駁回之。而民事訴訴法第496 條第1 項第
1 款所謂「適用法規顯有錯誤」，應以確定終局判決違背法規或現存判例、解釋為限，不包括漏未斟酌證據及認定事實錯誤（最高法院57年台上字第1091號及63年台上字第第880號判例參照）。至於證據之取捨、事實之認定乃事實審法院職權之行使，原不發生法規是否適用錯誤之問題。
三、經查：㈠再審原告主張原確定判決未將再審被告之自認採為裁判之基礎，認有違反民事訴訟法第279 條第1 項之規定，適用法規顯有錯誤。惟自認乃為證據之一種，原確定判決未斟酌再審被告之自認，應屬漏未斟酌證據，揆諸上開判例說明，非屬適用法規錯誤。況且，再審原告於原審主張兩造約定居間之服務報酬為系爭房地買賣價金2 千2 百萬元之1%，不包括於價金內，應由再審被告另行支付云云（見原第一審卷第181 頁、原第二審卷第25頁），為再審被告所否認，辯稱兩造係約定以買賣價金2 千7 百萬元之1%計算服務報酬，因居間期限屆滿後，再審原告續受出賣人委任處理債務及買賣事宜，本件已非居間，且服務報酬已計入價金之中，交付再審原告轉交出賣人，伊毋庸另行支付服務報酬等語（見原一審卷第55頁、原第二審卷第26頁），而與再審原告主張服務報酬之數額、是否已支付等節，有所不同，尚難認再審被告自認再審原告主張之事實。㈡又原確定判決固認「衡情再審原告既有參與買賣雙方上開協議書之簽訂，果如再審原告所稱，同日兩造另有仲介報酬金之約定，理應一併載入該協議書，以杜爭議，方符常情，焉有未為任何仲介酬金記載之理」等情，惟係基於「參以被上訴人與出賣人為處理系爭房地上第三人占用之搬遷問題，於簽訂不動產買賣契約之九十二年八月二十五日，尚有簽立協議書一紙（原審卷第六一頁），業經證人刑成龍於原審證稱明確（見前揭原審卷），並為兩造所不爭，而該協議書上除載明總價金二千二百萬元、搬遷費四百五十萬元、雜費五十萬元外，並於協議末項明確記載上訴人公司之免責事項暨範圍」而認定，並非憑空推測，是該論斷尚無違反論理及經驗法則，而無悖民事訴訟法第
222 條第3 項之規定。㈢另再審原告於原審已自承本件買賣是於要約書所載期限後始成立（見原第二審卷25頁），是要約書既因期限屆至而失其效力，不得為再審原告請求服務報酬之依據，自不生原審應依民事訴訟法第199 條或199 條之
1 行使闡明權，令再審原告陳述是否依要約書所載之2%請求服務報酬之必要，是亦無違背法令之處。㈣至再審原告主張原確定判決未依民法第566 條之規定：「如依情形，非受報酬即不為報告訂約機會或媒介者，視為允與報酬，未定報酬額者，按照價目表所定給付之，無價目表者，按照習慣給付。」考量再審原告係以不動產居間營業之法人，非收取報酬無以存立之事實，應依上開規定給付之規定云云。惟再審原告既未於原審為此主張，亦未舉證證明其有「非受報酬即不為報告訂約機會或媒介」之情形，原確定判決未斟酌上開規定，自無適用法規錯誤之可言。
四、綜上所述，再審原告所主張之再審事由，尚難認符合民事訴訟法第496 條第1 項第1 款之情形，其提起本件再審之訴顯無理由，爰不經言詞辯論，逕以判決駁回之。
五、結論：本件再審原告之訴顯無理由，依民事訴訟法第502 條第2項、第78條，判決如主文。
中 華 民 國 94 年 10 月 4 日
民事第五庭審判長法官 魏式璧
法 官 吳俊龍法 官 方錦源正本係照原本作成。
不得上訴。
中 華 民 國 94 年 10 月 4 日
書記官 邱靜銘