臺灣高雄地方法院民事裁定 101年度聲字第99號聲 請 人 蔡政達訴訟代理人 蔡建賢律師相 對 人 康鼎國際有限公司法定代理人 胡志郎代 理 人 康進益律師上列聲請人聲請為相對人選派檢查人事件，本院裁定如下：
主 文聲請駁回。
聲請程序費用新臺幣壹仟元由聲請人負擔。
理 由
一、按有限公司繼續1 年以上，持有已發行股份總數百分之3 以上之股東，得聲請法院選派檢查人，檢查公司業務帳目及財產情形，公司法第110 條第3 項準用同法第245 條第1 項定有明文。次按公司章程應載明左列事項：公司名稱。所營事業。股東姓名或名稱、住所或居所。資本總額及各股東出資額。盈餘及虧損分派比例或標準。本公司所在地；設有分公司者，其所在地。董事人數。定有解散事由者，其事由。訂立章程之年、月、日；公司變更章程，應得全體股東之同意；股東非得其他全體股東過半數之同意，不得以其出資之全部或一部，轉讓於他人；前項轉讓，不同意之股東有優先受讓權；如不承受，視為同意轉讓，並同意修改章程有關股東及其出資額事項。公司法第101 條第1項、公司法第113 條準用第47條、公司法第111 條第1 項、第2 項分別定有明文。準此，有限公司之股東將其出資之全部或一部轉讓於他人，於經其他全體股東過半數之同意、全體股東同意變更章程後，即生轉讓之效力，如全體股東均同意出資轉讓，依公司法第111 條第2 項規定反面解釋，亦可認為有同意修改章程有關股東及其出資額之事項。公司法第12條規定公司設立登記後，有應登記之事項而不登記，或已登記之事項有變更而不為變更之登記者，不得以其事項對抗第三人。登記僅係能否對抗第三人之要件，並非轉讓之生效要件。又按公司設立登記後，應發給股單，載明左列各款事項：公司名稱。設立登記之年、月、日。股東姓名或名稱及其出資額。發給股單之年、月、日。第162 條第2項、第163 條第1 項但書、第165 條之規定，於前項股單準用之，公司法第104 條定有明文。末按公司法第165 條第1項規定：記名股票之轉讓，非將受讓人之本名或名稱記載於股票，並將受讓人之本名或名稱及住所或居所記載於公司股東名簿，不得以其轉讓對抗公司。旨在證明股票受讓之合法性及為送達公司之憑據，所謂「不得以轉讓對抗公司」，係指未過戶前，不得向公司主張因受讓而享受開會及分派股息或紅利而言。是否將受讓人之本名或名稱及住所或居所記載於公司股單，乃係受讓人得向公司主張因受讓而享有之股東權限之對抗要件，亦不影響轉讓之效力。
二、聲請意旨略以：聲請人自民國98年3 月1 日起為相對人之股東，出資額新臺幣（下同）190 萬元，佔相對人總資本500萬元之百分之38，100 年3 月1 日起出資額減為90萬元，佔相對人總資本500 萬元之百分之18，係繼續1 年以上持有相對人已發行股份總數百分之3 以上之股東。相對人之董事改由胡志郎擔任後，即未依法將相對人之會計表冊交由聲請人閱覽，且拒絕聲請人查閱相對人之會計表冊，為此依公司法第110 條第3 項準用同法第245 條第1 項規定，聲請選派檢查人，檢查相對人業務帳目及財產情形等語。
三、經查：㈠本件聲請人主張其為相對人繼續1 年以上，持有已發行股份
總數百分之3 以上股東之事實，雖據聲請人提出有限公司變更登記表為憑。然相對人謂：聲請人已於101 年4 月6 日簽立協議書約定將其持有股份全部轉讓予胡志郎，轉讓基準日為101 年4 月6 日，並經全體股東同意，聲請人已非相對人之股東等語，並有協議書附卷為憑（本院卷第9 頁），聲請人對於協議書之真正並無爭執。觀之協議書第1 條約定，甲方（即胡志郎）並代表股東黃朝陽、乙方（即聲請人）並代表股東黃淑玲、黃淑君及豐呈工程有限公司，並均有全權之代表權；第2 條約定，乙方轉讓甲方及其家族所持有相對人全部出資股份（黃淑玲出資額50萬元，聲請人出資額90萬元，黃淑君出資額60萬元，豐呈工程有限公司出資額50萬元，以上共250 萬元）與甲方指定人，完全轉讓相對人之所有權益，轉讓金額為1,400 萬元，轉讓基準日101 年4 月6 日。
據此堪認，聲請人業經相對人全體股東同意，將其出資之全部轉讓於他人，全體股東並同意修改章程有關股東及出資額之事項，是以，聲請人出資之轉讓，已生轉讓之效力，至於是否依公司法第公司法第12條規定辦理變更登記、於股單載明受讓人，均僅係對抗要件，不影響轉讓之效果。
㈡聲請人雖委任匯理法律事務所以101 年5 月9 日匯律字第10
10503 號函文通知胡志郎撤銷協議書之意思表示，並提出函文為據（本院卷第13頁），然相對人否認聲請人撤銷意思表示之效力，故此部分應循民事訴訟程序訴請法院為實體上之裁判，以謀解決，本院不得於該非訟事件程序中為實體上之審查及裁判。
㈢綜上，聲請人既已將出資全部轉讓，即非相對人之股東，核
與公司法第110 條第3 項準用同法第245 條第1 項之規定不符，本件聲請，自不能准許。
四、依非訟事件法第21條第2 項、第24條第1 項，民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。
中 華 民 國 101 年 7 月 20 日
民事第二庭 法 官 陳宛榆正本係照原本作成。
如對本裁定抗告須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 101 年 7 月 20 日
書記官 周耿瑩