臺灣高雄地方法院民事判決114年度訴字第585號原 告 黃子芸訴訟代理人 陳忠勝律師被 告 蕭詠騏即蕭明政當事人間抵押權移轉登記事件，本院民國115年7月22日言詞辯論終結，判決如下：
主 文被告應給付原告新臺幣231萬1,838元。
訴訟費用由被告負擔。
本判決第1項如原告以新臺幣77萬1,000元為被告預供擔保後，得假執行得假執行。但被告如以新臺幣231萬1,838元為原告預供擔保，得免為假執行。
事實及理由
壹、程序事項：
一、被告未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但請求之基礎事實同一者、擴張或減縮應受判決事項之聲明者，不在此限，民事訴訟法第255條第1項但書第2款、第3款分別定有明文。查原告起訴時聲明請求：㈠先位聲明：1.被告應將如附表甲欄所示土地及建物（下合稱系爭房地）於民國109年1月22日設定之如附表丙欄所示抵押權（下稱丙抵押權)，及於109年10月21日設定之如附表丁欄所示抵押權（下稱丁抵押權)移轉予原告；㈡備位聲明：被告應給付原告新臺幣(下同）2,000,000元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息5％計算之利息。嗣變更聲明為：㈠被告應給付原告新臺幣（下同）2,311,838元；㈡願供擔保，請准宣告假執行。
經核前揭訴之聲明之變更，屬基於同一基礎事實或為減縮應受判決事項之聲明，揆諸首開規定，應予准許。
貳、實體事項：
一、原告主張：兩造原為男女朋友關係，訴外人黃麗美與其子訴外人林應宏於109年1月22日向原告借款1,000,000元，約定月息1.5％、每月26日給付，然因原告信用問題，乃將林應宏所有之系爭房地設定丙抵押權及戊欄所示預告登記（下稱系爭預告登記）予原告指定之被告。嗣林應宏於109年2月27日死亡，黃麗美為其繼承人，系爭房地及林應宏之債務由黃麗美繼承。其後，黃麗美於109年10月20日再向原告借款1,000,000元，並於同年月21日將系爭房地設定丁抵押權予原告指定之被告。黃麗美於110年3月間欲清償全部借款，並請求辦理塗銷丙、丁抵押權設定登記及系爭預告登記，詎被告拒絕辦理，並稱丙、丁抵押權所擔保之債權均為其出借予黃麗美及林應宏。又109年1月22日之借款1,000,000元，其中250,000元係由被告所出資，因被告不願出面處理，原告乃以黃麗美之名義辦理本金250,000元及利息40,000元之清償提存，惟被告仍拒絕辦理塗銷丙、丁抵押權設定登記，黃麗美乃起訴請求塗銷丙、丁抵押權設定登記，經本院111年度訴字第479號民事判決認定被告與黃麗美、林應宏間並無成立消費借貸關係，丙、丁抵押權擔保之消費借貸債權，應存在於原告與黃麗美、林應宏間，判決被告應塗銷丙、丁抵押權設定登記。又原告係經被告同意將丙、丁抵押權借名登記於被告名下，兩造間應成立借名契約，惟被告拒絕塗銷丙、丁抵押權設定登記，以利黃麗美辦理過戶取得款項，以清償對原告之債務，茲以本件起訴狀送達被告，作為終止兩造間借名登記契約之意思表示。因被告謊稱丙、丁抵押權為其所有，拒絕依兩造間借名登記契約辦理丙、丁抵押權移轉登記予原告，致原告無從優先獲得黃麗美清償債權，而系爭房地經本院113年度執字第44631號清償債務案件以3,881,200元拍定，扣除優先權之項目金額後，餘款為3,796,223元，然原告僅受償1,484,385元，如原告以抵押權人身分受償，將可受償3,796,223元，故就其中之差額2,311,838元為原告之損害，原告自得依民法第184條第1項後段規定請求被告賠償2,311,838元等語。並聲明：㈠被告應給付原告2,311,838元；㈡願供擔保，請准宣告假執行。被告則經通知並未提出書狀作何聲明或陳述。
二、本院之判斷：㈠按因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任
，故意以背於善良風俗之方法，加損害於他人者亦同，民法184條第1項後段定有明文。
㈡經查，系爭房地曾於109年1月22日設定丙抵押權，登記權利人為被告，登記之擔保債權金額為1,000,000元，登記之債務人為林應宏及黃麗美。登記之擔保債權為109年1月22日之金錢消費借貸，約定之清償日為109年4月21日，利息為5％，無遲延利息，違約金為每日按借款金額千分之2計算；系爭房地曾於109年10月21日設定登記丁抵押權，登記權利人為被告，登記之擔保債權金額為1,000,000元，登記之債務人為黃麗美。登記之擔保債權為109年10月20日之金錢消費借貸，約定之清償日為110年1月19日，利息為5％，無遲延利息，違約金為年息36％計算；黃麗美於110年3月間欲清償所有欠款，並要求辦理塗銷丙、丁抵押權及系爭預告登記，但遭被告拒絕辦理，黃麗美冒因此提起塗銷抵押權之訴訟，黃麗美於訴訟中主張其與林應宏曾於109年1月22日向原告借款1,000,000元，並將林應宏所有之系爭房地，設定丙抵押權及系爭預告登記予原告指定之被告，並於109年10月22日再向原告借款1,000,000元，再將系爭房地又設定丁抵押權及預告登記予原告指定之被告。黃麗美於該案主張是與原告成立消費借貸之法律關係，而非與被告成立消費借貸法律關係，其與被告間之消費借貸法律關係不存在，因而起訴聲請塗銷丙、丁抵押權，並經本院以111年度訴字第479號判決認定丙、丁抵押權應塗銷確定在案等情，業經原告提出借據、本票各2紙、系爭房地第一類謄本1份、土地登記申請書2份、提存書1紙、本院111年度訴字第479號判決1份等件在卷可查，堪認屬實，且被告對原告主張之前揭事實，已於相當時期經合法通知，於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備書狀爭執，依民事訴訟法第280條第3項準用同條第1項之規定，應視同自認，堪信原告前開之主張應為真實。㈢經查，原告主張原告經被告同意，將丙、丁抵押權借名登記
於被告名下，兩造間成立借名契約；嗣黃麗美於110年3月間欲清償全部借款，並請求辦理塗銷丙、丁抵押權設定登記及系爭預告登記，詎被告拒絕辦理，並稱丙、丁抵押權所擔保之債權均為其出借予黃麗美及林應宏等情，被告已於相當時期經合法通知，於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備書狀爭執，依民事訴訟法第280條第3項準用同條第1項之規定，應視同自認，堪信原告前開之主張應為真實。又系爭房地於黃麗美及林應宏死亡後，由林均科單獨繼承，因林均科積欠訴外人聯邦商業銀行股份有限公司、台灣中小企業銀行、第一金融資產管理股份有限公司、玉山商業銀行股份有限公司債務，致系爭房地遭債權人聲請強制執行拍賣，嗣經以3,881,200元拍定，並由本院民事執行處以113年度司執字第44631號製成分配表。其中有優先權之項目有：(1)高雄市稅稽徵處鳳山分處稅款46,528元；(2)第一金融資產管理股份有限公司債權之執行費5,578元；(3)原告2,000,000元債權之執行費30,501元；(4)原告100,000元債權之執行費800元；(5)台灣中小企業銀行債權之執行費1,570元。優先受償之債權共計84,977元；原告就2,000,000元之債權，本金僅受償1,484,832元，其餘債權均未受償等情，此有黃麗美、林應宏之除戶謄本、林均科、林芳慧之戶籍謄本、黃麗美、林應宏繼承系統表、臺灣高雄少年及家事法院112年6月27日高少家宗家司安112司濟1627、2220號函在卷可查（見審訴卷第43、45頁、本院卷第99至104頁)，並經本院調閱本院113年度司執字第44631號卷宗核閱屬實，堪以認定。而系爭房地以3,881,200元拍定，扣除優先權之項目金額後，尚餘3,796,223元，然原告僅受償1,484,385元，如原告以抵押權人身分受償，將可受償3,796,223元，然因被告於黃麗美欲清償所有欠款，並請求塗銷丙、丁抵押權及系爭預告登記石拒絕，嗣丙、丁抵押權經判決塗銷，致原告無法全額受償其債權，則被告前開拒絕塗銷丙、丁抵押權，並表明其為黃麗美、林應宏債權人之行為，與被告所受無法全額受償之損害，具有相當因果關係，是原告主張被告應依民法第184條第1項後段規定負擔損害賠償責任，即屬有據。而系爭房地拍定後，扣除優先權之項目金額後，尚餘3,796,223元，原告僅受償1,484,832元，故原告主張兩者之差額2,311,838元（3,796,223元-1,484,832元=2,311,838元)為原告之損害，應為可採。
四、綜上所述，原告依民法第184條第1項後段規定請求被告應給付原告2,311,838元，為有理由，應予准許。又原告陳明願供擔保，聲請宣告准予假執行，經核無不合，爰酌定相當擔保金額准許之。並依職權宣告被告如供相當之擔保，得免為假執行。
五、本件事證已臻明確，兩造其餘主張、陳述及所提證據，經審酌與本院前揭判斷不生影響，毋庸再予審酌，併此敘明。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 115 年 8 月 18 日
民事第一庭 法 官 韓靜宜以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 115 年 8 月 25 日
書 記 官 陳冠廷附表：編號 甲(土地或建物) 乙(所有權人) 丙(抵押權) 丁（抵押權） 戊（預告登記） 1 高雄市○○區道○○段000000地號土地(面積42平方公尺，權利範圍全部) 原所有權人為林應宏；於109年4月28日以繼承為原因登記所有權人為黃麗美。嗣於起訴後之113年6月6日以繼承為原因，登記為所有權人為訴外人林均科。 登記日期：109年1月22日。 權利種類：普通抵押權。 字號：鳳專字第001780號。 權利人：蕭明政。 擔保債權總金額：100萬元。 擔保債權種類及範圍：109年1月22日之金錢消費貸款。 清償日期：109年4月21日。 利息(率)：年利息5％。 違約金：每日按借款金額千分之二計收違約金。 債務人及債務額比例：林應宏(全部)、黃麗美(全部)。 權利標的：所有權。 流抵約定：債權已屆清償期而未受清償時，本抵押物之全部所有權移屬於抵押權人所有。 設定義務人：林應宏。 登記日期：109年10月21日。 權利種類：普通抵押權。 字號：鳳專字第026070號。 權利人：蕭明政。 擔保債權總金額：100萬元。 擔保債權種類及範圍：109年10月20日之金錢消費貸款。 清償日期：110年1月19日。 利息(率)：年利息5％。 違約金：年利息36％。 債務人及債務額比例：黃麗美，債務額比例全部。 權利標的：所有權。 流抵約定：債權已屆清償期而未受清償時，本抵押物之全部所有權移屬於抵押權人所有。 設定義務人：黃麗美。 109年1月22日收件鳳專字第1790號，預告登記請求權人蕭明政，內容：所有權移轉之請求權，義務人為林應宏，限制範圍：全部，109年1月22日登記。 2 高雄市○○區道○○段00○號建物(門牌號碼高雄市○○區○○街00巷00號，權利範圍全部)