臺灣高雄地方法院民事判決115年度重訴字第113號原 告 甲○○訴訟代理人 梁凱富律師被 告 乙○○上列當事人間請求遷讓房屋等事件，本院於民國115年8月3日言詞辯論終結，判決如下：
主 文被告應給付原告新臺幣壹拾肆萬壹仟壹佰陸拾柒元，及自民國一百一十五年六月十日起至清償之日止，按週年利率百分之五計算之利息。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告負擔四分之一，餘由原告負擔。
本判決原告勝訴部分得假執行。但被告以新臺幣壹拾肆萬壹仟壹佰陸拾柒元為原告預供擔保，得免為假執行。
原告其餘假執行之聲請駁回。
事實及理由
壹、程序事項
一、被告經合法通知，未於最後言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386 條所列各款情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
二、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但減縮應受判決事項之聲明者，不在此限，民事訴訟法第255 條第1項第3 款定有明文。查原告原請求被告：㈠被告應將門牌號碼高雄市○○區○○○街0號00樓房屋（下稱系爭房屋）騰空遷讓返還原告。㈡被告應自民國114年8月17日起至騰空遷讓返還前項房屋之日止，按月給付原告新臺幣（下同）55,000元。
㈢願供擔保，請准宣告假執行。而於審理中變更為：㈠被告應給付原告55萬元，及自民事變更聲明狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率5％計算之利息。㈡願供擔保，請准宣告假執行。核與前開規定相符，應予准許。
貳、實體方面：
一、原告主張：系爭房屋為原告所有，原為兩造婚後共同居住，惟兩造間有離婚及保護令事件，經原告通知被告於114年8月19日前搬離而仍據為己用，嗣雖被告已於115年6月4日搬離，惟在上開約10個月期間無權占有使用系爭房屋，仍有不當得利，致原告受有損害，而與系爭房屋同棟房屋之出租價格為55,000元/月，則原告依不當得利之法律關係，請求被告返還不當得利55萬元等語。並聲明：同上變更後訴之聲明所示。
二、被告未於最後言詞辯論期日到場，據其以前到場所為陳述略謂：已搬離系爭房屋等語，資為抗辯。並聲明：原告之訴駁回。
三、得心證理由：㈠按無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利
益。雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同，民法第179條明文規定。再按夫妻互負同居之義務，民法第1001條本文亦有明文。故除有民法第1001條但書不能同居之正當理由或不能同居一家受扶養之特殊情形外，原則上夫妻應於雙方共同協議之住所履行上開法定義務，則在上開義務消滅前，縱使前揭住所為離家之一方所有，夫妻另一方為履行上開義務而居住於該住所，實為履行義務之必要行為，本質上仍非無權占有，此觀最高法院111年度台上字第636號裁判亦同此意旨。
㈡經查，系爭房屋為原告所有，前經原告寄發律師函要求被告
遷讓一節，此據原告提出系爭房屋暨坐土地之所有權狀及律師函在卷（參審訴卷第23至29頁）為證，堪信可採。惟系爭房屋同為兩造婚後共同協議之住所，雖嗣後兩造於115年3月19日合意離婚，惟在婚姻關係存續期間，兩造未曾協議分居，嗣被告已於同年6月4日搬離系爭房屋等情，亦據原告自承在卷（參審訴卷第9頁、訴字卷第22、34頁）。另雖原告曾向臺灣高雄少家及家事法院（下稱高少家法院）對被告聲請核發民事通常保護令獲准，惟觀諸該民事通常保護令，則未要求被告要搬離系爭房屋一節，亦有高少家法院000年度○○字第000號民事通常保護令附卷（參訴字卷第29頁）可佐，是依上開說明，在兩造婚姻關係存續期間，被告占有使用系爭房屋，為履行夫妻間同居義務之必要行為，非屬無權占有。惟兩造婚姻關係既已於115年3月19日合意終止，復據系爭房屋所有人即原告要求被告遷離，如前所述，則難認被告於該日後有權占有使用系爭房屋，是原告請求被告返還自115年3月19日起至同年6月4日止，無權占有使用系爭房屋之不當得利，自屬有據。又與系爭房屋同棟房屋之租金，為55,000元/月一節，此據原告提出租屋資訊網頁在卷（參審訴卷第45至47頁）可證，則原告請求以此計算不當得利數額，亦屬可採。則自115年3月19日起至同年6月4日止，被告應返還之不當得利數額為141,167元〔計算式：55,000元/月×（2＋17/30）月，元以下四捨五入〕，逾此範圍之數額，原告之請求則屬無據。
四、綜上所述，原告依不當得利之法律關係，請求被告給付141,167元，及自民事變更聲明狀繕本送達翌日即115年6月10日（參訴字卷第33頁）起至清償日止，按週年利率5％計算之利息範圍內，為有理由，應予准許；其餘請求，則屬無據，應予駁回。
五、本件判決所命被告給付之金額未逾50萬元，爰依民事訴訟法第389條第1項第5款規定，職權宣告假執行；並依職權為被告為供擔保免為假執行之宣告。至原告敗訴部分，其假執行之聲請，即失所依附，應併予駁回。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條。中 華 民 國 115 年 8 月 27 日
民事第三庭 法 官 李怡蓉以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 115 年 8 月 27 日
書記官 陳日瑩