臺灣高等法院高雄分院刑事裁定 105年度聲字第980號聲 請 人 臺灣高等法院高雄分院檢察署檢察官受 刑 人 殷信忠上列聲請人因受刑人違反毒品危害防制條例案件，就本院104 年度上訴字第138 號確定判決聲請更定累犯之刑（聲請案號：臺灣高等法院高雄分院檢察署105 年度執聲字第363 號），本院裁定如下：
主 文殷信忠犯如附表所示之罪，共玖罪，均累犯，各處如附表「更定後之刑」欄所示之刑。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人殷信忠因違反毒品危害防制條例案件，前經本院於民國104 年4 月22日以104 年度上訴字第138號判決判處有期徒刑8 年（4 次）、15年6 月（2 次）、3年9 月（3 次），確定後已送監執行。茲發覺該受刑人於為前述犯罪時，曾犯毒品危害防制條例案件，經臺灣高雄地方法院於101 年10月17日以101 年度簡字第4604號判決處有期徒刑5 月確定，並已於102 年2 月18日執行完畢。其於受有期徒刑執行完畢後未逾5 年，再犯有期徒刑以上之罪，為累犯，依刑法第47條規定，應加重本刑至2 分之1 ，爰依刑法第48條前段、刑事訴訟法第477 條規定聲請裁定更定其刑等語。
二、按受徒刑之執行完畢或受無期徒刑或有期徒刑一部執行而赦免後，5 年內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2 分之1 ；裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑，但刑之執行完畢或赦免後發覺者，不在此限，刑法第47條第1 項、第48條前段分別定有明文。又依刑法第48條規定應更定其刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院檢察官聲請法院裁定之，刑事訴訟法第477 條第1 項前段亦有明定。再刑法第47條所規定累犯之加重，以受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為其要件。良以累犯之人，既曾犯罪受罰，當知改悔向上，竟又重蹈前愆，足見其刑罰感應力薄弱，基於特別預防之法理，非加重其刑不足使其覺悟，並兼顧社會防衛之效果。職是，應依累犯規定加重其刑者，主要在於行為人是否曾受徒刑之執行完畢後，猶無法達到刑罰矯正之目的為要。而數罪併罰之案件，雖應依刑法第50條、第51條規定就數罪所宣告之刑定其應執行之刑，然此僅屬就數罪之刑，如何定其應執行者之問題，本於數宣告刑，應有數刑罰權，此項執行方法之規定，並不能推翻被告所犯係數罪之本質，若其中一罪之刑已執行完畢，自不因嗣後定其執行刑而影響先前一罪已執行完畢之事實，謂無累犯規定之適用（最高法院
104 年度第6 次刑事庭會議決議參照）。
三、查受刑人殷信忠於101 年間，因施用第二級毒品案件，經臺灣高雄地方法院於101 年10月17日以101 年度簡字第4604號判處有期徒刑5 月，並於101 年11月20日確定，於102 年2月18日易科罰金執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑，其於該有期徒刑執行完畢後5 年以內，再犯有期徒刑以上之如附表所示9 罪，自均屬累犯，原確定判決未依法論以累犯，茲檢察官向最後事實審即本院聲請更定累犯之刑，本院審核認聲請為正當，爰依上揭規定更定其刑如附表各編號「更定後之刑」欄所示。
四、雖被告於上開臺灣高雄地方法院101 年度簡字第4604號判決確定前之101 年7 、8 、11月間另犯施用第一、二級毒品、販賣第一級毒品、持有第一級毒品等罪，而經臺灣高雄地方法院102 年度訴字第592 號判決、本院102 年度上訴字第1311號、最高法院103 年度臺上字第1542號判決，分別判處施用第一、二級毒品罪有期徒刑10月、7 月確定，販賣第一級毒品2 次及持有第一級毒品則分別判處有期徒刑10年2 月、10年2 月、8 月確定，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該判決在卷可稽；且上開數罪間均係在101 年11月20日前所犯，而與上開臺灣高雄地方法院101 年度簡字第4604號判決符合數罪併罰定應執行刑之要件，惟揆之前揭說明，其所犯臺灣高雄地方法院101 年度簡字第4604號案件既已於102 年
2 月18日易科罰金執行完畢，就如附表所示之9 罪，仍應論以累犯，附此敘明。
五、刑法有關沒收之規定，於受刑人為如附表所示之行為後業經修正，並經總統於105 年6 月22日公布，各該相關規定依均自105 年7 月1 日起施行。修正後刑法第2 條第2 項規定：
「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。」而修正前刑法第36條有關沒收為從刑之一種之規定，業經刪除，修正後刑法第36條復明確定從刑僅褫奪公權一種，是本件就受刑人更定後之刑，自無就沒收部分併予諭知之必要，附此敘明。
據上論結，依刑事訴訟法第477 條第1 項，裁定如主文。
中 華 民 國 105 年 8 月 19 日
刑事第八庭 審判長法 官 李炫德
法 官 黃蕙芳法 官 徐美麗以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後5日內向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 105 年 8 月 19 日
書記官 吳璧娟附表：
┌───┬────┬────┬──────┬───────┬─────────────┬──────────────┐│編號 │犯罪行為│購毒者或│交易時間 │交易地點 │交易種類、數量、金額（新臺│原確定判決之宣告刑 ││ │人 │收受者 │（民國） │ │幣）及交易方式 ├──────────────┤│ │ │ │ │ │ │更定後之刑（不含沒收部分） │├───┼────┼────┼──────┼───────┼─────────────┼──────────────┤│ 1 │殷信忠 │帥霞 │102 年9 月8 │帥霞位於00市00│於102 年9 月7 日23時42分、│殷信忠販賣第二級毒品，處有期││ │ │ │日0 時40○○○區○○街○○○號00 │同年9 月8 日0 時40分許，帥│徒刑參年玖月。未扣案搭配0000││ │ │ │ │樓之住處樓下 │霞所持用0000000000號行動電│0000000號門號使用之行動電話 ││ │ │ │ │ │話與殷信忠持用0000000000號│壹支（含SIM卡1張）沒收，如全││ │ │ │ │ │行動電話相互聯繫購毒及已到│部或一部不能沒收時，追徵其價││ │ │ │ │ │達約定地點等事宜，雙方於左│額。未扣案販賣毒品所得新臺幣││ │ │ │ │ │列時、地進行交易，帥霞當場│貳仟元沒收，如全部或一部不能││ │ │ │ │ │給付2 千元給殷信忠，殷信忠│沒收時，以其財產抵償之。 ││ │ │ │ │ │當場交付甲基安非他命1 包給├──────────────┤│ │ │ │ │ │帥霞。 │殷信忠販賣第二級毒品，累犯，││ │ │ │ │ │ │處有期徒刑參年拾月。 │├───┼────┼────┼──────┼───────┼─────────────┼──────────────┤│ 2 │殷信忠 │帥霞 │102 年9 月19│帥霞位於00市00│帥霞以00-0000000號公共電話│殷信忠販賣第二級毒品，處有期││ │ │ │日4 時3 ○○○區○○○○街○○○號 │於102 年9 月19日1 時40分、│徒刑參年玖月。未扣案搭配0000││ │ │ │38分間某時許│00樓之住處樓下│4 時3 分與殷信忠持用之0000│000000號門號使用之行動電話壹││ │ │ │ │ │000000號門號聯繫購毒事宜，│支（含SIM 卡1 張）沒收，如全││ │ │ │ │ │雙方並於左列時間、地點進行│部或一部不能沒收時，追徵其價││ │ │ │ │ │交易，帥霞當場給付2 千元給│額。未扣案販賣毒品所得新臺幣││ │ │ │ │ │殷信忠，殷信忠當場交付甲基│貳仟元沒收，如全部或一部不能││ │ │ │ │ │安非他命1 包給帥霞。 │沒收時，以其財產抵償之。 ││ │ │ │ │ │ ├──────────────┤│ │ │ │ │ │ │殷信忠販賣第二級毒品，累犯，││ │ │ │ │ │ │處有期徒刑參年拾月。 │├───┼────┼────┼──────┼───────┼─────────────┼──────────────┤│ 3 │殷信忠 │帥霞 │102 年10月初│帥霞位於00市00│帥霞撥打殷信忠所持用000000│殷信忠販賣第二級毒品，處有期││ │ │ │某日○○ ○區○○街○○○號00 │0000號行動電話聯繫毒品交易│徒刑參年玖月。未扣案搭配0000││ │ │ │ │樓之住處樓下 │事宜，於左列時間、地點進行│000000號門號使用之行動電話壹││ │ │ │ │ │交易，帥霞當場給付2 千元給│支（含SIM 卡1 張）沒收，如全││ │ │ │ │ │殷信忠，殷信忠當場交付甲基│部或一部不能沒收時，追徵其價││ │ │ │ │ │安非他命1 包給帥霞。 │額。未扣案販賣毒品所得新臺幣││ │ │ │ │ │ │貳仟元沒收，如全部或一部不能││ │ │ │ │ │ │沒收時，以其財產抵償之。 ││ │ │ │ │ │ ├──────────────┤│ │ │ │ │ │ │殷信忠販賣第二級毒品，累犯，││ │ │ │ │ │ │處有期徒刑參年拾月。 │├───┼────┼────┼──────┼───────┼─────────────┼──────────────┤│ 4 │殷信忠 │余慶龍 │102 年6 月初│高雄市鳳山區五│殷信忠基於意圖營利販賣第一│殷信忠販賣第一級毒品，處有期││ │ │ │某日 │甲五湖遊藝場外│級毒品海洛因之犯意，與余慶│徒刑捌年。 ││ │ │ │ │停車場 │龍相約見面互易毒品，於左列├──────────────┤│ │ │ │ │ │時間、地點，由殷信忠交付價│殷信忠販賣第一級毒品，累犯，││ │ │ │ │ │值3 千元之海洛因1 包給余慶│處有期徒刑捌年壹月。 ││ │ │ │ │ │龍，並取得余慶龍所交付價值│ ││ │ │ │ │ │3 千元之甲基安非他命1 包，│ ││ │ │ │ │ │以此互易之方式，販賣第一級│ ││ │ │ │ │ │毒品海洛因予余慶龍。 │ │├───┼────┼────┼──────┼───────┼─────────────┼──────────────┤│ 5 │殷信忠 │余慶龍 │102 年6 月中│高雄市鳳山區五│殷信忠基於意圖營利販賣第一│殷信忠販賣第一級毒品，處有期││ │ │ │某日（第1 次│甲五湖遊藝場外│級毒品海洛因之犯意，與余慶│徒刑捌年。 ││ │ │ │交易後約隔10│停車場 │龍相約見面互易毒品，於左列├──────────────┤│ │ │ │日後） │ │時間、地點，由殷信忠交付價│殷信忠販賣第一級毒品，累犯，││ │ │ │ │ │值3 千元之海洛因1 包給余慶│處有期徒刑捌年壹月。 ││ │ │ │ │ │龍，並取得余慶龍所交付價值│ ││ │ │ │ │ │3 千元之甲基安非他命1 包，│ ││ │ │ │ │ │以此互易之方式，販賣第一級│ ││ │ │ │ │ │毒品海洛因予余慶龍。 │ │├───┼────┼────┼──────┼───────┼─────────────┼──────────────┤│ 6 │殷信忠 │余慶龍 │102 年6 月底│高雄市鳳山區五│殷信忠基於意圖營利販賣第一│殷信忠販賣第一級毒品，處有期││ │ │ │某日（第2 次│甲五湖遊藝場外│級毒品海洛因之犯意，與余慶│徒刑捌年。 ││ │ │ │交易後約隔1 │停車場 │龍相約見面互易毒品，於左列├──────────────┤│ │ │ │週後） │ │時間、地點，由殷信忠交付價│殷信忠販賣第一級毒品，累犯，││ │ │ │ │ │值3 千元之海洛因1 包給余慶│處有期徒刑捌年壹月。 ││ │ │ │ │ │龍，並取得余慶龍所交付價值│ ││ │ │ │ │ │3 千元之甲基安非他命1 包，│ ││ │ │ │ │ │以此互易之方式，販賣第一級│ ││ │ │ │ │ │毒品海洛因予余慶龍。 │ │├───┼────┼────┼──────┼───────┼─────────────┼──────────────┤│ 7 │殷信忠 │余慶龍 │102 年7 月中│高雄市鳳山區五│殷信忠與余慶龍於左列時間、│殷信忠販賣第一級毒品，處有期││ │ │ │某日（第3 次│甲五湖遊藝場外│地點進行交易，殷信忠販賣並│徒刑捌年。未扣案販賣毒品所得││ │ │ │交易後約隔10│停車場 │交付第一級毒品海洛因1 包給│新臺幣叁仟元沒收，如全部或一││ │ │ │日後） │ │余慶龍，並當場收取余慶龍所│部不能沒收時，以其財產抵償之││ │ │ │ │ │給付之價金3 千元。 │。 ││ │ │ │ │ │ ├──────────────┤│ │ │ │ │ │ │殷信忠販賣第一級毒品，累犯，││ │ │ │ │ │ │處有期徒刑捌年壹月。 │├───┼────┼────┼──────┼───────┼─────────────┼──────────────┤│ 8 │殷信忠 │余慶龍 │102 年9 月23│高雄市麗登汽車│殷信忠以其所有搭配門號0000│殷信忠販賣第一級毒品，處有期││ │ │ │日18時59分後│旅館 │000000號使用之行動電話，於│徒刑拾伍年陸月。未扣案搭配門││ │ │ │當日某時 │ │102 年9 月23日17時43分15秒│號0000000000號使用之行動電話││ │ │ │ │ │、18時55分31秒、18時59分31│壹支（含SIM 卡1 張）沒收，如││ │ │ │ │ │秒與余慶龍所持用0000000000│全部或一部不能沒收時，追徵其││ │ │ │ │ │號行動電話相互聯繫後，殷信│價額；未扣案販賣毒品所得新臺││ │ │ │ │ │忠與余慶龍於左列時間、地點│幣叁仟元沒收，如全部或一部不││ │ │ │ │ │，由殷信忠販賣及交付第一級│能沒收時，以其財產抵償之。 ││ │ │ │ │ │毒品海洛因1 包給余慶龍，並├──────────────┤│ │ │ │ │ │收取余慶龍所給付之價金3 千│殷信忠販賣第一級毒品，累犯，││ │ │ │ │ │元。 │處有期徒刑拾伍年柒月。 │├───┼────┼────┼──────┼───────┼─────────────┼──────────────┤│ 9 │殷信忠 │余慶龍 │102 年11月初│余慶龍位於00市│殷信忠與余慶龍於左列時間、│殷信忠販賣第一級毒品，處有期││ │ │ │某日 │00區000000路 │地點，由殷信忠販賣並交付第│徒刑拾伍年陸月。未扣案販賣毒││ │ │ │ │000巷0號0樓住 │一級毒品海洛因1 包給余慶龍│品所得新臺幣叁仟元沒收，如全││ │ │ │ │處附近之停車場│，並收取余慶龍所給付之價金│部或一部不能沒收時，以其財產││ │ │ │ │ │3 千元。 │抵償之。 ││ │ │ │ │ │ ├──────────────┤│ │ │ │ │ │ │殷信忠販賣第一級毒品，累犯，││ │ │ │ │ │ │處有期徒刑拾伍年柒月。 │└───┴────┴────┴──────┴───────┴─────────────┴──────────────┘