臺灣高等法院高雄分院刑事判決113年度上訴字第253號上 訴 人 臺灣高雄地方檢察署檢察官被 告 林平家
林清益上列上訴人因被告等妨害秩序等案件，不服臺灣高雄地方法院11
2 年度訴字第507 號，中華民國113 年2 月5 日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方檢察署110 年度少連偵字第270 號），提起上訴，本院判決如下：
主 文上訴駁回。
事實及理由
一、本院審理範圍被告林平家犯在公共場所聚集三人以上首謀施強暴罪，經原審判處有期徒刑6 月，如易科罰金，以新臺幣（下同）1 千元折算1 日；被告林清益犯在公共場所聚集三人以上首謀及下手實施強暴罪，經原審判處有期徒刑8 月。檢察官就被告林平家及被告林清益（共通部分下稱被告二人）均提起上訴
，本院審查檢察官上訴書內容（見本院卷第17至18頁），明示未就被告二人所犯犯罪事實及罪名不服，僅就刑法第57條之刑罰裁量部分提起一部上訴，經本院闡明刑事訴訟法第
348 條第3 項一部上訴之意旨，檢察官明示本案僅就原審判決宣告刑之部分為一部上訴，有審判程序筆錄可稽（見本院卷第103 頁），是本院審判範圍為原審判決就被告二人之宣告刑部分，原審就被告二人所犯犯罪事實及罪名部分，則產生程序內部之一部拘束力，不在本院審判範圍。
二、檢察官上訴意旨告訴人鄭力恆（下稱告訴人）因被告二人本件犯罪行為，致承受精神上及身體上莫大痛苦，所生危害甚鉅，且被告二人為求原審輕判，假意與告訴人達成和解，表示願意賠償告訴人，但迄今均未履行和解書條件，未賠償告訴人分文，顯見被告二人犯後態度不佳，毫無填補告訴人損失之積極作為，原審未審酌及此，分別僅量處被告林平家有期徒刑6 月、被告林清益有期徒刑8 月，實屬過輕，為此提起上訴。
三、本院審理範圍之理由關於刑之量定，係實體法賦予法院得依職權裁量之事項，苟已以行為人之責任為基礎，審酌刑法第57條各款所列事項而未逾越法律所規定之範圍，或濫用其權限，即不得任意指摘為違法或不當。經查，原審對被告二人所為犯行之刑罰裁量理由，業已妥為考量刑法第57條各款情形（見原審判決第5
頁第17至31行），並符合上開相關原則，尚無濫用刑罰裁量權之情事，且原審刑罰裁量之依據查核後確實與卷證相符。本院另查：告訴人所指被告二人假意與告訴人洽談和解請求輕判，但未賠償分文而請求本院從重量刑部分（見本院卷第5 、87、91頁），查原審就此部分業已調查上開量刑事由，並於理由記載「被告林平家已與告訴人就傷害部分達成和解（未撤回告訴），有告訴人與被告林平家於民國110 年10月5 日簽署之傷害和解書可佐（見警卷第109 頁），被告林清益則與告訴人就調解條件無法達成共識之情形（見原審訴字卷第86頁）。」其中，㈠就被告林平家部分：告訴人與被告林平家之和解時點，係發生於原審判決前110 年10月5 日，且雙方當時約定互不請求賠償（見警卷第109 頁之和解書） ，自無告訴人請求上訴意旨所指被告林平家假意賠償和解，但事後拒絕給付之情事。㈡就被告林清益部分：⒈原審係於113 年2 月5 日宣示判決，告訴人所指被告林清益假意以
5 萬元賠償達成和解之時點，則為宣判期日後之113 年2月15日（見原審卷第243 頁原審判決正本其後所送達附卷之和解書、本院卷第15頁之同一和解書），足可認定原審判決於刑罰裁量當時，無從斟酌告訴人所指被告林清益於113 年
2 月15日之和解書，及告訴人於上訴意旨所指被告林清益其後未依和解條件履行之情事。⒉其次，被告林清益於本院審理時陳稱，當時和解書所載金額雖為5 萬元，但告訴人有說只要包一個紅包就好，其有請母親代為匯款但被告訴人退回等語（見本院卷第108 至109 頁審判筆錄、第113 至115 頁之陳述狀及2 千元郵政匯票申請書）。然而被告林清益所陳
5 萬元和解金額改為2 千元部分，僅為被告林清益個人主張，別無證據可供佐證，亦與和解書形式上所記載之金額顯不相當 ，自無從以此對被告林清益為有利認定。⒊再者，原審以被告林清益未與告訴人達成和解賠償，因而判處被告林清益入監服刑之刑度，顯與被告林平家部分所處得易科罰金之刑度不同，經核此節係屬量刑加重事由，亦無違法不當可言。㈢此外，本院另綜合刑法第57條其餘各款所示量刑全部因子予以通盤考量，原審量刑仍屬妥適，尚無從動搖推翻原審關於刑之量定。綜上，檢察官執告訴人請求提起上訴，為無理由 ，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第368 條，判決如主文。
本案經檢察官李侑姿提起公訴，檢察官葉容芳提起上訴，檢察官陳俊宏到庭執行職務。
中 華 民 國 113 年 5 月 22 日
刑事第七庭 審判長法 官 李璧君
法 官 石家禎法 官 李東柏以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 113 年 5 月 22 日
書記官 黃瓊芳