臺灣高等法院高雄分院刑事判決114年度上易字第368號上 訴 人即 被 告 李奕芳 民國00年00月00日生
李瑋婷 民國00年00月00日生上列上訴人等因家庭暴力之妨害自由案件，不服臺灣高雄地方法院114年度易字第150號中華民國114年7月8日第一審判決所處之刑（起訴案號：臺灣高雄地方檢察署112年度偵字第32865號），提起上訴，本院判決如下：
主 文上訴駁回。
甲○○、乙○○均緩刑貳年，緩刑期間均付保護管束。
理 由
壹、程序事項：上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第3項定有明文。本件茲據上訴人即被告（下稱被告）甲○○、乙○○均明示針對第一審判決之量刑提起上訴（本院卷第40、65頁），依前開規定，本院僅就原審判決關於被告2人量刑是否妥適進行審理，其餘則非本案審理範圍。
貳、上訴有無理由之論斷與本院量刑審酌
一、被告甲○○、乙○○上訴略以：被告2人上訴後改以坦承犯行不諱，請考量本案犯罪動機及情節，從輕量刑等語。
二、駁回上訴之理由原審認被告甲○○、乙○○所涉刑法第306條第1項侵入住宅罪事證明確，又兩人與告訴人丙○○（下稱告訴人）間分別具有家庭暴力防治法第3條第1、5款所定家庭成員關係，是其等所為雖符合家庭暴力防治法第2條第2項所稱家庭暴力罪，惟該法並無相關罰則規定，遂僅就刑法侵入住宅罪予以論罪科刑，乃審酌被告2人未經告訴人或在場家屬同意擅自進入其住宅，未尊重他人對住宅之安寧管理支配權，且犯後均否認犯行，又未以實際行動彌補己過或取得告訴人諒解，及所稱犯罪動機、目的、侵入住宅手段情節與犯罪所生損害程度，兼衡其2人自述智識程度、家庭生活暨經濟狀況（原審卷第97頁）等一切情狀，各量處拘役50日並諭知如易科罰金以新臺幣1000元折算1日，誠屬妥適。
是關於刑之量定係實體法上賦予法院自由裁量之事項，倘未逾越法律規定範圍或濫用其權限，即不得任意指摘為違法，且量刑是否正確或妥適，端視科刑過程針對各項量刑因子暨刑罰目的之判斷權衡是否得當，為避免輕重失衡，法院應本諸罪刑相當原則，衡量犯罪行為之罪質、不法內涵並依個案事實差異，酌定應科處之刑罰種類暨輕重。本院審酌原審已綜合考量上訴理由所指各項量刑基礎事實，復參酌被告2人於原審否認犯行，上訴後雖改以認罪陳述，仍難謂原審判決有何違法或應量處較輕刑度之情事。故被告2人徒以前詞提起上訴指摘原審量刑過重、請求撤銷改判云云，為無理由，應予駁回。
三、其次，行為經法院評價為不法犯罪行為且為刑罰科處之宣告後，究應否加以執行乃刑罰如何實現之問題。依現代刑法之觀念，在刑罰制裁之實現上宜採取多元而有彈性之因應方式，除經斟酌再三，認確無教化之可能，應予隔離之外，對於有教化、改善可能者，其刑罰執行與否則應視刑罰對於行為人之作用而定。倘認有以監禁或治療謀求改善之必要，固須依其應受威嚇與矯治之程度而分別施以不同改善措施（入監服刑或在矯治機關接受治療）；反之，如認行為人對於社會規範認知並無重大偏離，行為控制能力亦無異常，僅因偶發、初犯或過失犯罪，刑罰對其效用不大，祇須為刑罰宣示之警示作用即為已足，此時即非不得緩其刑之執行，並藉違反緩刑規定將入監執行之心理強制作用，謀求行為人自發性之改善更新。而行為人是否有改善之可能性或執行之必要性，固係由法院綜合考量，並就審酌所得而為預測性判斷，但當有客觀情狀顯示預測有誤時，亦非全無補救之道，法院仍得在一定條件下撤銷緩刑（刑法第75條、第75條之1），使行為人執行其應執行之刑，以符正義。查被告2人前未曾受有期徒刑以上刑之宣告，此有法院前案紀錄表在卷可稽；又終能坦承犯行，頗見悔意及本件實因一時失慮致罹刑章，諒經此偵審程序理應知所警惕而無再犯之虞，本院乃認前揭原審所宣告之刑以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款規定分別宣告如主文第2項所示緩刑期間，且為使其等於緩刑期間保持良好品行以避免再犯，併依家庭暴力防治法第38條第1項宣告緩刑期間付保護管束，以啟自新。此外，考量本案乃起因於被告甲○○與告訴人是時存有子女監護權糾紛，被告2人因擔心未成年子女單獨在家、恐有安全疑慮，一時情急而實施本件犯行，又上述子女監護權糾紛現經法院判由被告甲○○單獨行使負擔，有卷附臺灣高雄少年及家事法院民事裁定可稽（原審卷第39至48頁），再佐以被告2人自述現時雙方已無聯絡等語在卷（本院卷第66頁），堪信被告2人要無再對告訴人實施相類犯行之動機或疑慮，本院乃認無另命其等遵守家庭暴力防治法第38條第2項所示事項之必要，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。
本案經檢察官呂建興、王依婷提起公訴，檢察官蔡宗聖到庭執行職務。
中 華 民 國 114 年 10 月 15 日
刑事第二庭 審判長法 官 孫啓強
法 官 莊珮吟法 官 陳明呈以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
中 華 民 國 114 年 10 月 15 日
書記官 鄭伊芸附錄本判決論罪科刑法條：
中華民國刑法第306條第1項無故侵入他人住宅、建築物或附連圍繞之土地或船艦者，處1年以下有期徒刑、拘役或9千元以下罰金。