臺灣高等法院高雄分院刑事判決114年度金上訴字第971號上 訴 人 臺灣屏東地方檢察署檢察官上 訴 人即 被 告 MAK WAI KEONG （中文名：麥偉強）指定辯護人 本院公設辯護人 姚孟岑上列上訴人等因詐欺等案件，不服臺灣屏東地方法院114年度金訴字第491號，中華民國114年7月2日第一審判決（起訴案號：臺灣屏東地方檢察署114年度偵字第5529號），提起上訴，本院判決如下：
主 文上訴駁回。
事實及理由
一、本院審判範圍按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第3項定有明文。查上訴人即被告MAK WAIKEONG（中文名:麥偉強，下稱被告）因犯刑法第339條之4第1項第2款三人以上共同詐欺取財罪（想像競合犯組織犯罪防制條例第3條第1項後段之參與犯罪組織罪、洗錢防制法第19條第2項、第1項後段之一般洗錢罪），經原審判處罪刑後，檢察官及被告均對原判決提起上訴，並於本院審判程序時，均明示僅就原判決之量刑部分提起上訴，而不及於原判決犯罪事實、論罪、保安處分及沒收部分等情，有本院審判筆錄可稽（見本院卷第101頁）。是檢察官、被告均係依刑事訴訟法第348條第3項規定，明示就原判決之量刑部分提起一部上訴，而為本院審判範圍；原判決就被告所犯三人以上共同詐欺取財罪之犯罪事實、論罪、保安處分及沒收部分，則不在本院審判範圍。
二、上訴意旨㈠檢察官上訴意旨略以：被告雖於原審最後一次準備程序中坦
承犯行，惟被告於偵查、原審審理之初均否認犯行，堪認其並非真心悔過，犯後態度難謂良好。又被告固承認本件加重詐欺取財（檢察官上訴書誤載為未遂）之犯行，惟被告犯行所造成整體社會危害，以及一般人時常曝於遭詐欺集團以投資、ATM操作匯款取消等詐術受騙上當，蒙受鉅額辛苦營求生活費用之損害，且被害人事後多處於求償無門窘境，被告所為使惡質財產犯罪得以順利遂行並隱匿不法所得去向，實應予以嚴懲；且被告未供出在馬來西亞及臺灣接洽之相關人士，使警方得以一併追查幕後主導人物，是原審判決所量處之刑度，恐不足以適切評價被告犯行所生損害，並與一般國民法律感情有悖，難認與罪刑相當原則相符等語。
㈡被告上訴意旨略以：被告坦承犯行，本案有未遂減刑事由適
用，且詐欺贓款已經告訴人領回，情節尚輕，請求從輕量刑並為緩刑之宣告等語。
三、駁回上訴之理由㈠原審宣告刑並無過輕或過重⒈按刑之量定，為求個案裁判之妥當性，法律賦予法院裁量之
權。量刑輕重，屬為裁判之法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，並無根據明顯錯誤之事實予以量定刑度，亦無顯然失當或違反公平、比例及罪刑相當原則，致明顯失出失入情形，即不能任指其裁量不當。⒉原審就本案量刑已以行為人之責任為基礎，審酌被告依指示
配合面交收取詐欺款項，欲使偵查機關對於詐欺犯罪之追查產生斷點，有害於金融秩序及金流透明，幸因警方攔阻而未果，被告所為實應非難。再考量被告此次收取之詐欺款項高達新臺幣335萬元，數額龐大。又參酌被告偵查及審理之初均否認犯行，直至最後一次準備程序方坦承犯行，犯後態度普通；再衡酌被告於我國未有犯罪紀錄，素行良好；及被告之經濟狀況、教育程度及家庭生活情形等一切情狀，量處有期徒刑1年6月。
⒊經核原判決已具體審酌刑法第57條科刑事由等一切情狀，在
罪責原則下適正行使其量刑之裁量權，客觀上未逾越法定刑度，並無明顯濫權或失之過輕、過重之情形，且未違反比例原則，又原審刑罰裁量之依據查核後亦與卷證相符，核無違法或不當之處。就檢察官及被告上訴所稱之被告犯後態度、犯罪所生損害等情，均業經原判決予以審酌，從而，檢察官及被告上訴認原判決量刑不當，均為無理由。至檢察官所指被告犯後未供出在馬來西亞及臺灣接洽之相關人士，以供警方一併追查幕後主導之人部分，經綜和考量其餘量刑因子，認縱加以審酌，仍不足動搖原判決關於量刑之妥適性，而認原審所處之刑有何過輕情形。
㈡不予宣告緩刑之理由
刑法第74條關於緩刑之規定，旨在獎勵自新，須有認為以暫不執行刑罰為適當者，始得為緩刑之宣告。經查，被告固以前詞提起上訴，請求為緩刑宣告，然原判決已調查相關事實並據以闡述何以不予宣告緩刑之理由明確（見原判決第4頁第15至19行），核屬其裁量職權之適法行使，難認有何違法或不當之處。此外，考量被告係外籍人士，跨海來台為本案犯行，危害我國社會治安，敗壞人際互信基礎，及參酌告訴人於刑事聲請上訴狀之意見（見本院卷第13頁），認對被告所宣告之刑，尚無以暫不執行為適當之情狀，自不宜為緩刑之宣告。是被告上訴請求為緩刑之宣告，亦無理由，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。
本案經檢察官黃筱真提起公訴，檢察官張鈺帛提起上訴，檢察官高大方到庭執行職務。
中 華 民 國 114 年 9 月 30 日
刑事第七庭 審判長法 官 李璧君
法 官 石家禎法 官 程士傑以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 114 年 9 月 30 日
書記官 黃旭淑附錄本判決論罪科刑法條：
組織犯罪防制條例第3條發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一億元以下罰金；參與者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。但參與情節輕微者，得減輕或免除其刑。
以言語、舉動、文字或其他方法，明示或暗示其為犯罪組織之成員，或與犯罪組織或其成員有關聯，而要求他人為下列行為之一者，處三年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金：
一、出售財產、商業組織之出資或股份或放棄經營權。
二、配合辦理都市更新重建之處理程序。
三、購買商品或支付勞務報酬。
四、履行債務或接受債務協商之內容。前項犯罪組織，不以現存者為必要。
以第二項之行為，為下列行為之一者，亦同：
一、使人行無義務之事或妨害其行使權利。
二、在公共場所或公眾得出入之場所聚集三人以上，已受該管公務員解散命令三次以上而不解散。
第二項、前項第一款之未遂犯罰之。
刑法第339條之4犯第三百三十九條詐欺罪而有下列情形之一者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科一百萬元以下罰金：
一、冒用政府機關或公務員名義犯之。
二、三人以上共同犯之。
三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。
四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或電磁紀錄之方法犯之。
前項之未遂犯罰之。
洗錢防制法第19條有第二條各款所列洗錢行為者，處三年以上十年以下有期徒刑，併科新臺幣一億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新臺幣一億元者，處六月以上五年以下有期徒刑，併科新臺幣五千萬元以下罰金。
前項之未遂犯罰之。