臺灣高等法院高雄分院刑事判決115年度上訴字第169號上 訴 人即 被 告 邱綉菊上列上訴人因詐欺等案件，不服臺灣高雄地方法院114年度訴字第355號，中華民國114年12月19日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方檢察署114年度偵字第5127號），提起上訴，本院判決如下：
主 文原判決關於「如附表三編號1至4「主文」欄所示之刑」及定應執行刑部分撤銷。
上開撤銷部分，邱綉菊處如附表編號1至4所示之刑。應執行有期徒刑壹年捌月。
事實及理由
一、本案審理範圍：按上訴得對於判決之一部為之。上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。刑事訴訟法第348條第1、3項定有明文。上訴人即被告邱綉菊（下稱被告）在上訴狀已載明僅爭執量刑及應執行刑部分，原判決量刑及定執行刑過重（見本院卷第17至19頁），及本院準備程序中明確表示：被告僅對刑度部分上訴，其他犯罪事實及適用法條部分，均不在二審上訴範圍，上訴僅請求減輕量刑等語（本院卷第66頁）。在本院審理時，於陳述上訴意旨係稱：判太重；另在陳述辯論意見時亦僅辯稱：我對自己的行為感到抱歉，請求判我緩刑（本院卷第103頁）等語。依據前開說明，應認被告係明示就本案關於刑之部分提起上訴，而為本院審判範圍。原審此部分認定被告之犯罪事實、罪名及沒收部分，則產生程序內部之一部拘束力，不在本院審判範圍，是不在本院審判範圍部分，本院亦不予以調查，合先敘明。
二、被告上訴意旨:本案被告並未從中獲利，只因急於找工作而誤入陷阱，造成難以彌補之錯誤。被告深感悔悟，願承擔責任，也持續設法賠償被害人。原審所科處之刑過重，請求能從輕量刑，並給予緩刑機會。
三、上訴論斷㈠按刑之量定，固屬於實體法上賦予法院得為自由裁量之事項
，但法院行使此項職權時，仍應受比例原則、平等原則等一般法律原則之支配，亦即必須受法律秩序之理念、法律感情及慣例等所規範，非可恣意為之。是量刑之輕重，應符合罪刑相當之原則，並斟酌客觀上之適當性、相當性與必要性，予以適度之判斷，使罰當其罪，以維護公平正義，始為適法。
㈡原審就被告所犯如原判決附表三編號1至4主文欄所示各罪，
分別量處有期徒刑10月、1年4月、1年6月、1年4月，固非無見。惟查：原審固己審酌被告已與告訴人劉玲芳、洪寶及被害人黃志傑部分調解成立，但迄至原審辯論終結前，僅給付告訴人劉玲芳、被害人黃志傑各新台幣（下同）2,500元，更只賠償告訴人洪寶500元等情，惟在本院辯論終結前，被告已分別滙款給付告訴人劉玲芳，共63,000元、被害人黃志傑，共15,000元、告訴人洪寶36,500元，有被告賠償滙款明細表附滙款單等在卷為憑（本院卷第105至129頁）。堪認被告已真誠努力履行調解之給付義務，可期待依調解內容條件行完畢。原審就被告如附表三所犯之罪,量處之刑稍嫌過重，量刑有所未恰，被告上訴意旨指摘及此，為有理由，應由本院將原審關於各罪之宣告刑及定執行刑部分予撤銷改判。
四、爰審酌被告無視我國現正大力查緝詐欺集團之政策，竟不思以正當途徑賺取所需，為賺取報酬，竟與本案詐欺集團成員間的犯罪分工，雖僅居於聽從指示、代替涉險之次要性角色，但所提領或轉匯取款的金額非低，造成各告訴人、被害人財產法益受損害非輕。被告偵查中及原審、本院審理時均坦承犯行，亦與告訴人劉玲芳、洪寶及被害人黃志傑調解成立，分期給付中（分別已給付劉玲芳63,000元、黃志傑15,000元、洪寶36,500元），另有告訴人陳秀和部分尚未調解成立。另參酌被告於原審、本院審理時自陳高職畢業之智識程度，目前打零工維生，已婚，無子女，無家人須扶養等家庭、經濟、生活等一切情狀。分別量處如主文即附表編號1至4「
主文」欄所示之刑。
五、不予宣告緩刑之理由：被告固於本院審理時請求宣告緩刑云云。惟本院審酌本案被告係犯4罪，被害人數為4人，並非單一犯罪或單一被害人，又被告提領之款項達190萬餘元，堪認被告犯罪情節、所生危害並非輕微，且偵查中及原審、本院審理時固均坦承犯行，然其曾幾度否認犯行辯稱：我只是單純工作，沒有要騙人云云。足見被告對於其行為不法意識尚嫌不足。又迄本院辯論終結前仍未與告訴人陳秀和達成調解。本院斟酌上情，認本案所宣告之刑並無暫不執行為適當之情形，爰不予宣告緩刑，併此敘明。
本案經檢察官曾靖雅提起公訴，檢察官劉玲興到庭執行職務。
中 華 民 國 115 年 6 月 3 日
刑事第八庭 審判長法 官 陳中和
法 官 陳紀璋法 官 莊崑山以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 115 年 6 月 3 日
書記官 王紀芸附錄本判決論罪科刑法條：
【中華民國刑法第339條之4第1項第2款】（第1項第2款）犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金：
一、三人以上共同犯之。【洗錢防制法第19條第1項】（第1項）有第2條各款所列洗錢行為者，處3年以上10年以下有期徒刑，併科新臺幣1億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新臺幣一億元者，處6月以上5年以下有期徒刑，併科新臺幣5千萬元以下罰金。
附表:
本院115年度上訴字第169號刑事判決附表（主文）：
編號 對應犯罪事實 主文 1 原判決犯罪事實欄關於附表一編號1所示事實 邱綉菊犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑捌月。 2 原判決犯罪事實欄關於附表一編號2所示事實 邱綉菊犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年貳月。 3 原判決犯罪事實欄關於附表一編號3所示事實 邱綉菊犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年叁月。 4 原判決犯罪事實欄關於附表一編號4所示事實 邱綉菊犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年伍月。 （以下空白）