臺灣高等法院高雄分院刑事附帶民事訴訟判決115年度附民字第89號原 告 汪玉婷被 告 羅至廷上列被告因詐欺等案件（115年度金上訴字第86號），原告提起附帶民事訴訟，請求損害賠償，本院判決如下：
主 文原告之訴及假執行之聲請均駁回。
理 由
一、按法院認為附帶民事訴訟原告之訴不合法者，應以判決駁回之，刑事訴訟法第502條第1項定有明文；又因犯罪而受損害之人，於刑事訴訟程序得附帶提起民事訴訟，對於被告及依民法負損害賠償責任之人，請求回復其損害，同法第487條第1項定有明文。是附帶民事訴訟之提起，必以刑事訴訟程序之存在為前提，若刑事訴訟未經提起公訴或自訴，即不得對於應負賠償責任之人，提起附帶民事訴訟，刑事法院即應以原告之訴為不合法，依同法第502條第1項規定以判決駁回之（最高法院107年度台附字第9號判決意旨參照）。
二、查被告羅至廷固因詐欺等案件，經臺灣屏東地方法院以114年度金訴字第472號判決判處有期徒刑5月，併科罰金新臺幣（下同）3萬元，罰金如易服勞役，以1,000元折算1日，經檢察官提起上訴後，經本院於民國115年9月29日以115年度金上訴字第86號判決將第一審判決不予宣告沒收部分撤銷，其他部分則上訴駁回。惟關於原告汪玉婷被害部分之事實未據檢察官提起公訴或移送併辦，是原告依法無從於本案刑事訴訟程序中對被告附帶提起民事訴訟。依照首開規定，本件原告之訴顯非合法，自應駁回原告附帶提起之民事訴訟，其此部分假執行之聲請，亦失所附麗，應併予駁回。
三、依刑事訴訟法第502條第1項，判決如主文。中 華 民 國 115 年 9 月 29 日
刑事第七庭 審判長法 官 李璧君
法 官 李東柏法 官 程士傑以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
中 華 民 國 115 年 9 月 29 日
書記官 洪孟鈺