臺灣高等法院高雄分院民事判決 96年度上易字第111號上 訴 人 丙○○訴訟代理人 楊櫻花律師被上訴人 乙○○上列當事人間請求返還租賃土地事件，上訴人對於民國96年2 月12日台灣屏東地方法院95年度訴字第499 號第一審判決提起上訴，本院於97年3月12日言詞辯論終結，判決如下：
主 文原判決除確定部分外廢棄。
上開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴及假執行之聲請均駁回。
第一、二審訴訟費用除確定部分外，由被上訴人負擔。
事實及理由
一、被上訴人經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386 條所列各款情形，爰依上訴人之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、被上訴人主張：上訴人丙○○於民國（下同）94年9月1日向原告承租坐落於屏東縣○○鄉○○段○○○○號、面積1377.2平方公尺，同段960地號、面積3943.65平方公尺之土地（下稱系爭土地），交予其夫即原審共同被告柯富祥作為豬舍使用，約定租金每月新台幣（下同）3萬5千元，租押金21萬元，租期自94年9月至95年2月底止，約定於租期屆滿時，除經被上訴人同意繼續出租外，應將租賃房屋按原狀遷空交還。惟95年1 月間有訴外人甲○○欲購買上開豬舍，經被上訴人詢問上訴人等無意優先承買後，始與陳鶴文訂立買賣契約，約定應於95年3 月31日前辦理移交。詎上訴人等租期屆滿後，復以子女畢業在即，轉學不便為由，要求至6 月學期結束再遷出；被上訴人亦同意與其續約至95年6 月30日，並與陳鶴文協議同意延至上開期日前交付買賣標的物。然上訴人等屆期又以找不到理想豬舍為由，拖延拒不交還系爭土地，致被上訴人無法履行買賣契約交付義務，經原審以95年度屏調字第83號調解成立，被上訴人除需返還已收受款項外，更須再給付陳鶴文50萬元之違約金以解除買賣契約。上訴人等自租約終止後拒不返還系爭土地，復自95年3 月起即未給付租金，妨害被上訴人之使用收益，迄至95年11月止積欠租金31萬5千元；被上訴人本同意如上訴人搬遷，即將押租金返還上訴人，惟因上訴人始終沒有搬遷，故而未將押租金返還上訴人。依兩造簽訂之租賃契約第6 條，上訴人不即時遷讓交還房屋，被上訴人每月得向其請求按租金5 倍計算之違約金，惟被上訴人考量上訴人亦有其難處苦衷，乃酌量請求10萬元違約金，又上訴人因遲不履行其租賃物返還義務，致被上訴人須賠償訴外人甲○○50萬元，上訴人及柯富祥自應返還等情。爰依租賃關係債務不履行及不當得利之法律關係，求為命：㈠上訴人應返還系爭土地及給付被上訴人欠租31萬5千元，暨自95年12月起至返還系爭土地止，以每月3 萬5 千元計算之賠償金；㈡上訴人及柯富祥應連帶給付被上訴人60萬元。（原審判決上訴人及柯富祥應將系爭土地返還被上訴人。上訴人或柯富祥應給付被上訴人31萬5,000 元，及自95年12月起至返還土地日止，按月給付被上訴人3 萬5,000 元。任一上訴人或柯富祥為給付時，其他一人於其給付範圍內免除其給付責任。上訴人或柯富祥應給付被上訴人60萬元，任一人為給付時，另一人於其給付範圍內免除其給付責任）。被上訴人答辯聲明：㈠上訴駁回。㈡第二審訴訟費用由上訴人負擔。
三、上訴人則以：95年3 月份租金，被上訴人已承諾不必給付，且被上訴人沒有損害60萬元，又原審判決後，上訴人已於96年3月25日返還系爭土地，故上訴人應給付被上訴人自95年4月1日至96年3月25日止之租金或相當於租金之不當得利共11個月又25日共41萬4,167元（35000×11＋35000×25/30）。
又原審判決後，上訴人已清償40萬9,500 元，且被上訴人積欠上訴人之押租金21萬元尚未返還，因上訴人已將系爭土地返還，則上訴人之押租金返還請求權已得行使，上訴人主張抵銷等語，資為抗辯。並於本院上訴聲明：㈠原判決除確定部分外廢棄。㈡被上訴人在第一審之訴駁回。㈢第一、二審訴訟費用由被上訴人負擔。
四、兩造不爭執事項：㈠兩造間於94年9月1日訂立房屋租賃契約書，由上訴人向被上
訴人承租中元牧場（即養豬場），租賃期間6個月，自94年9月1日起至95年2月底屆滿。
㈡95年4 月19日兩造又訂立租賃契約，租賃物：屏東縣○○鄉
○○段950、960號土地（即原先中元牧場），租期自95年4月19日起至95年6 月30日止。
㈢94年9 月間上訴人有給付被上訴人押租金21萬元。
㈣上訴人所飼養之豬隻因被上訴人聲請法院拍賣得款40萬9,500元，已經96年3月13日被上訴人收取。
㈤上訴人已於96年3 月25日將系爭土地返還被上訴人。
㈥95年12月至96年3 月25日上訴人返還土地為止，損害金為13萬4,167 元。
五、兩造爭執事項：㈠被上訴人得請求上訴人給付之租金或相當於租金之不當得利為多少？㈡被上訴人請求上訴人給付違約金10萬元及損害賠償50萬元共60萬元，是否有理由？㈢上訴人主張抵銷後，被上訴人可得請求上訴人及柯富祥之金額為多少？㈠被上訴人得請求上訴人給付之租金或相當於租金之不當得利
為多少？⒈稱租賃者，謂當事人約定，一方以物租與他方使用、收益，
他方支付租金之契約；承租人應依約定日期，支付租金。民法第421 條、第439 條前段定有明文。又按依不當得利法則，請求返還不當得利，以無法律上之原因而受利益，致他人受損害為要件。而無權占有他人土地，可能獲得相當於租金之利益，為社會通常之觀念。經查，上訴人已無合法占有使用系爭房屋之權源，業如前述，其無權占有他人房屋，受有相當於租金之利益，而使他人受有相當於租金之損害，被上訴人自得請求相當於租金之不當得利。又上訴人為契約當事人本即負有給付租金之義務，且其為間接占有人，亦受有相當於租金之不當得利，而柯富祥為直接占有人，亦同有上開義務，是渠等均有給付之責。
⒉查，兩造於94年9 月1 日簽訂租賃契約，租期自94年9 月至
95年2 月底止，租金每月3 萬5,000 元，租期屆滿後上訴人仍占有使用系爭土地，兩造又於95年4 月19日簽訂租賃契約，租期自95年4 月19日至95年6 月30日止，租期屆滿後上訴人仍繼續占用系爭土地，96年3 月25日上訴人始將系爭土地返還被上訴人，為兩造所不爭執，並有土地租賃契約可稽（原審卷第6 至8 頁、10、11頁）。而上訴人自95年3 月至6月租金及租期屆滿後之95年7 月至返還土地96年3 月25日相當於租金之不當得利未給付被上訴人之事實，為兩造所不爭執，依此計算，上訴人應給付被上訴人之金額為44萬9,167元（35000 ×12＋35000 ×25/30 ＝449,167） 。上訴人辯稱：95年3 月份租金，被上訴人已承諾不必給付云云，為被上訴人否認，而上訴人提出被上訴人所寄屏東勝利路郵局第00294 號存證信函，亦僅記載原租賃契約95年3 月30日到期時，台端（即上訴人）即應將土地交還還等語。此外，上訴人又不能舉證以實其說，上訴人所辯應無可採。
㈡被上訴人請求上訴人給付違約金10萬元及損害賠償50萬元共
60萬元，是否有理由？⒈查兩造於95年4 月19日簽訂之租賃契約，並無違約金之約定
，為兩造所不爭，並有該土地租賃契約可稽（原審卷第10、11頁）。則被上訴人主張上訴人於95年6 月30日租期屆滿，未將租賃物遷讓交還被上訴人，請求10萬元違約金，尚屬無據，不應准許。
⒉被上訴人主張其因上訴人遲未搬遷致其無法如期交付系爭土
地予訴外人甲○○，而須賠償50萬元等情，雖據其提出原審95年度屏調字第83號調解筆錄影本1 件為證。惟觀之證人甲○○證稱：「（問：賠償50萬元如何得來？）雙方講好就可以了」、「（問：有何依據？）因為我有利息還有代書等很多費用，被上訴人應該要賠償我的」、「（問：請詳述內容及金額？）因為被上訴人拿了我530 萬元經過了將近一年的時間，如果我將錢放在銀行還有利息可以拿，還有律師的費用，因為當初被上訴人沒有辦法將土地給我，所以我要請律師、代書去處理，所以我與被上訴人之間就達成共識」、「（問：這些支出有無單據？）應該沒有」、「（問：你剛才所述買賣價金530 萬元部分賠償部分有利息，利息是多少？）我忘記了」等語，惟查上訴人遲未搬遷致被上訴人無法如期交付系爭土地予訴外人甲○○，甲○○受如何之損害致被上訴須賠償50萬元，均未據被上訴人舉證以實其說，再參以被上訴人果有給付訴外人甲○○50萬元損害賠償金，何以原審95年度屏調字第83號調解筆錄並未記載，足見證人上開證言，並不能證明與事實相符而不可採。被上訴人請求上訴人賠償50萬元損害，亦屬無據。
㈢被上訴人可請求上訴人返還金額為多少？
查上訴人應給付被上訴人之金額為44萬9,167 元已如前述，惟94年9 月間上訴人給付被上訴人押租金21萬元，及上訴人所飼養之豬隻因被上訴人聲請法院拍賣得款40萬9,500 元，已經96年3 月13日被上訴人收取，為兩造所不爭。上訴人主張抵銷後，被上訴人已無餘額可向上訴人請求。
六、綜上所述，被上訴人請求上訴人給付，為無理由，不應准許。原審判命上訴人給付，自有未洽。上訴意旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為有理由。自應由本院予以廢棄改判，如主文第2 項所示。
七、據上論結，本件上訴為有理由，依民事訴訟法第450 條、第78條、第463條、第385條第1項前段，判決如主文。
中 華 民 國 97 年 3 月 26 日
民事第五庭
審判長法官 蔡明宛法 官 魏式璧法 官 曾錦昌以上正本證明與原本無異。
本件不得上訴。
中 華 民 國 97 年 3 月 26 日
書 記 官 梁美姿