臺灣高等法院高雄分院民事判決 96年度勞上易字第12號上 訴 人 台灣中油股份有限公司法定代理人 庚○○訴訟代理人 林石猛律師
邱基峻律師蔡坤展律師被上訴人 子○○
乙○○己○○丑○○辛○○○癸○○壬○○甲○○戊○○丁○○寅○○
樓丙○○共 同訴訟代理人 劉思龍律師複代理人 王仁聰律師上列當事人間請求給付退休金事件，上訴人對於民國96年3 月23日臺灣高雄地方法院95年度勞訴字第64號第一審判決提起上訴，，本院於民國96年7月4日言詞辯論終結，判決如下：
主 文上訴駁回。
第二審訴訟費用由上訴人負擔。
事實及理由
一、被上訴人主張：被上訴人辛○○○、癸○○、壬○○（下稱辛○○○等三人）之被繼承人鄭明村及其餘被上訴人（以下合稱鄭明村等勞工），原均為上訴人僱用在煉製事業部工作之員工，嗣先後於原審判決附表所示之「離退日期」欄所示之日期辦理退休。因上訴人公司為24小時全天候、連續性現場作業，採固定三班制，針對輪值小夜班及大夜班之工作人員發放夜點費，其金額為固定，目前輪值小夜班人員可領取新臺幣（下同）150 元之夜點費，輪值大夜班人員可領取
300 元之夜點費，不因作業種類有所差別，如未實際輪值夜班或經公司同意由他人代班者，即不得領取夜點費。鄭明村等勞工於受僱時已知悉輪班工作為契約之內容，且各班工作內容性質均屬相同，而上訴人係固定期間更換輪班表，員工輪值三班之機率相同，僅輪值小夜、大夜班者始得領取夜點費，且輪班已成為固定工作制度，故系爭夜點費為鄭明村等勞工因常態工作所得之報酬，具有勞務對價，且為經常性給付，自屬工資之一部分。而上訴人於鄭明村等勞工退休時，雖曾分別給付退休金，惟上訴人於計算退休金時，未將鄭明村等勞工每月固定領取之系爭夜點費列入平均工資計算，致上訴人所給付之退休金分別短少如原審判決附表「退休金差額」欄所示之金額，爰本於勞動契約及繼承之法律關係，依退休金請求權，請求上訴人應給付退休金差額，聲明求為判決：上訴人應分別給付被上訴人如原審判決附表「退休金差額」欄所示之金額，及各自該附表「利息起算日」欄所示之日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息。
二、上訴人則以：上訴人係24小時連續性作業之工廠，鄭明村等勞工於受僱時均已知悉且同意依三班制輪值，且各班之工作性質、地點、環境皆相同，僅工作之時間不同，足認鄭明村等勞工之工作均為法定工作型態，上訴人除給付工資外，並無另為其他給付之義務，上訴人給付之系爭夜點費與勞務並無對價關係，僅屬於福利性、恩惠性之給與。且上訴人係屬國營事業，鄭明村等勞工亦適用公務員服務法之相關規定，則渠等亦兼具公務員身分，依勞動基準法（下稱勞基法）第84條之規定，鄭明村等勞工之薪資事項，自應適用公務員法令，參照國營事業管理法第14條之規定，自不得將系爭夜點費列入渠等之平均工資計算，否則，即有牴觸依法行政之原則。另上訴人所發放之系爭夜點費未因勞工在例假日、休假日工作，而依勞基法第39條規定加倍發給，益徵系爭夜點費並非勞務之對價。上訴人係採單一薪資用人費率制度及工作品評制度，核發薪資已將相關因素評量在內，故系爭夜點費為恩惠性之給付。依修正前勞基法施行細則第10條第9 款規定，因夜點費不屬於經常性給與，故不屬工資，又該條規定雖因修正而刪除，其目的乃在防止雇主巧立名目，惟上訴人並無巧立名目之情形，雙方之權利義務關係應以勞基法及勞基法施行細則為準據，並應視為雙方就上開約定已有合意，故鄭明村等勞工不得再有不同主張。又上訴人公司原訂有「中國石油股份有限公司高雄煉油廠夜點費點心費值宿費支給辦法」（下稱系爭辦法），在50年代即有對上夜班員工發給夜點費或點心費之情形，且夜點費與點心費相當，僅能領取其中一種，不能兼領，是發給夜點費之本意，係為維持夜班員工健康狀況，屬福利性，恩惠性給付。另上訴人前於67年12月19日曾與台灣石油工會訂立團體協約（下稱系爭團體協約），依系爭團體協約第16條之約定，勞工之工資應依國營事業管理法第14條、經濟部所屬事業人員退休、撫卹及資遣辦法第3 條；及該辦法作業手冊所規定內容決定之，鄭明村等勞工即應受系爭團體協約第16條約定之拘束，故不得將夜點費列入平均工資計算等語，資為抗辯。聲明駁回被上訴人之訴。
三、原審判決上訴人全部敗訴，上訴人不服，提起上訴，於本院聲明：㈠原判決廢棄。㈡被上訴人在第一審之訴駁回。被上訴人則聲明駁回上訴。
四、兩造對下列事項不予爭執，並有戶籍謄本、鄭明村等勞工退休前6 個月之薪津表、退休金計算清單及專案裁減退休金計算清冊等件在卷可稽，堪信為真實：
㈠鄭明村等勞工原為上訴人僱用之員工，渠等先後於原審判決附表之「離退日期」欄所示之日期辦理退休。
㈡上訴人於鄭明村等勞工退休時，曾分別依勞基法之規定給付
退休金與鄭明村等勞工，惟未將鄭明村等勞工每月所領取之系爭夜點費列入平均工資計算。若應將系爭夜點費列入平均工資計算，則鄭明村等勞工所領取之退休金，分別短少如原審判決附表「退休金差額」欄所示之金額。
㈢鄭明村等勞工受僱於上訴人之工作時間係採24小時3 班制輪
值，分日班、小夜班及大夜班。日班自上午8 時至下午4 時；小夜班自下午4 時至晚上12時；大夜班則自晚上12時至上午8 時，此一工作型態，於鄭明村等勞工受僱時即知悉並同意依日班、小夜班、大夜班之3 班制為輪值，不論係輪值日班、小夜班、大夜班，各班工作性質、地點、環境皆屬相同，鄭明村等勞工輪值各班之比例亦相同，僅服勤時間不同。至於系爭夜點費之金額為固定，目前輪值小夜班人員可領取
150 元之夜點費，輪值大夜班人員可領取300 元之夜點費，不因作業種類有所差別，如未實際輪值夜班或經公司同意由他人代班者，即不得領取夜點費。且上訴人公司於勞基法施行前已有夜點費之發放。
㈣勞基法係於73年7 月30日公布，同年8 月1 日施行，依該法
第84條之2 ：「勞工工作年資自受僱之日起算，適用本法前之工作年資，其資遣費及退休金給與標準，依其當時應適用之法令規定計算；當時無法令可資適用者，依各該事業單位自訂之規定或勞雇雙方之協商計算之。適用本法後之工作年資，其資遣費及退休金給與標準，依第十七條及第五十五條規定計算。」之規定，本件上訴人係從事石化工業之行業，鄭明村等勞工於勞基法施行前即受僱於上訴人，而於該法施行後始行退休，故鄭明村等勞工於勞基法施行前之年資及退休金之計算，應適用臺灣省工廠工人退休規則之相關規定，自勞基法施行後始適用勞基法之規定。又有關工資及平均工資之認定，勞基法施行前部分，應依臺灣省工廠工人退休規則第10條第2 項及工廠法施行細則第4 條之規定；至於勞基法施行後，則應適用勞基法第2 條第3 款、第4 款之規定。
此外，有關鄭明村等勞工退休金之請領及給付，則按勞基法施行前後，分別適用臺灣省工廠工人退休規則第9 條及勞基法第55條之規定。
㈤鄭明村於本件起訴前之93年8 月17日死亡，其繼承人為辛○○○等三人。
五、兩造之爭點：㈠鄭明村等勞工之薪資事項是否應適用國營事業管理法第14條
等有關公務員法令之規定，而排除勞基法之適用？㈡系爭夜點費之給付是否具有經常性、對價性？是否為鄭明村
等勞工工資之一部分，而應列入鄭明村等勞工退休時之平均工資計算？㈢鄭明村等勞工是否受上訴人前與台灣石油工會所訂立系爭團
體協約第16條約定之拘束，而不得請求將系爭夜點費列平均工資計算？
六、鄭明村等勞工之薪資事項是否應適用國營事業管理法第14條等有關公務員法令之規定，而排除勞基法之適用？㈠按公務員兼具勞工身分者，其薪資事項，應適用公務員法令
之規定，固為勞動基準法第84條所明定，且「國營事業，應樽節開支，其人員待遇及福利，應由行政院規定標準，不得為標準以外之開支。」國營事業管理法第14條復定有明文。
查上訴人雖以上開規定辯稱：鄭明村等勞工為經濟部所屬事業之人員，屬於廣義公務員，有關其待遇、福利及退休事項，應參酌國營事業管理法相關規定，而為勞動基準法之特別法，故系爭夜點費不得再依勞基法有關工資之定義而列入鄭明村等勞工之平均工資計算云云。惟查，上訴人雖屬國營事業，但鄭明村等勞工並未經公務人員之考試及任用，渠等係與上訴人訂定勞動契約後而受僱，而有勞基法之適用等情，為上訴人所自承（本院卷第63頁），故並非國營事業所屬員工即均屬公務員。且上訴人係從事石化工業之行業，鄭明村等勞工於勞基法施行前即受僱於上訴人，而於該法施行後始行退休，故鄭明村等勞工於勞基法施行前之年資及退休金之計算，應適用臺灣省工廠工人退休規則之相關規定，自勞基法施行後始適用勞基法之規定。又有關工資及平均工資之認定，勞基法施行前部分，應依臺灣省工廠工人退休規則第10條第2 項及工廠法施行細則第4 條之規定；至於勞基法施行後，則應適用勞基法第2 條第3 款、第4 款之規定。此外，有關鄭明村等勞工退休金之請領及給付，則按勞基法施行前後，分別適用臺灣省工廠工人退休規則第9 條及勞基法第55條之規定等情，復為上訴人所不爭，如上所述。則鄭明村等勞工於受僱於上訴人後，有關其年資、平均工資及退休金之計算、請領及給付，既於勞基法施行前、後分別適用臺灣省工廠工人退休規則、勞基法及其施行細則之相關規定，而均無國營事業管理法及其他公務員相關法令之適用，且上訴人於本件計算並給付退休金予鄭明村等勞工時，實際上亦係本於臺灣省工廠工人退休規則及勞基法之相關規定為之，如上所述，則關於系爭夜點費是否應列入鄭明村等勞工之平均工資計算之爭議，又何能單獨排除勞基法之規定，而適用國營事業管理法及其他公務員相關法令之餘地？故上訴人此部分抗辯，顯然將計算鄭明村等勞工平均工資之法令予以割裂適用，實非可採。
㈡上訴人又辯稱：系爭夜點費自實物發放之起源迄今，均屬公
務員之福利事項，並非薪資，若將系爭夜點費視為薪資性質，將牴觸公務員勞動本質及依法行政原則，且亦違反公務員服務法第14條第1 項所明定「公務員除法令所規定外，不得兼任他項公職或業務。其依法令兼職者，不得兼薪及兼領公費。」之規定云云。惟查，鄭明村等勞工係與上訴人訂立勞動契約後而受僱，渠等並非公務員，自無公務員相關法令之適用，已如上述，則上訴人率將系爭夜點費視為鄭明村等勞工之實物發給，並將其充作公務員之福利事項，實有誤解。且鄭明村等勞工係以全職受僱於上訴人，亦非在上訴人公司兼任職務，故上訴人認如將系爭夜點費認作工資而給付予鄭明村等勞工，將牴觸公務員依法行政原則，且亦違反上開公務員服務法第14條第1 項之規定云云，亦無可採。
七、系爭夜點費之給付是否具有經常性、對價性？是否為鄭明村等勞工工資之一部分，而應列入鄭明村等勞工退休時之平均工資計算？㈠按工資係勞工因工作而獲得之報酬，包括工資、薪金及按計
時、計日、計月、計件以現金或實物等方式給付之獎金、津貼及其他任何名義經常性給與均屬之，勞動基準法第2 條第
3 款定有明文。故所謂工資，應屬「勞務之對價」及「經常性之給與」，至於其給付名稱為何，則非所問。最高法院92年度台上字第2108號判決意旨可資參照。
㈡查鄭明村等勞工受僱於上訴人之工作時間係採24小時3 班制
輪值，分日班、小夜班及大夜班。日班自上午8 時至下午4時；小夜班自下午4 時至晚上12時；大夜班則自晚上12時至上午8 時，此一工作型態，於鄭明村等勞工受僱時即知悉並同意依日班、小夜班、大夜班之3 班制為輪值，不論係輪值日班、小夜班、大夜班，各班工作性質、地點、環境皆屬相同，鄭明村等勞工輪值各班之比例亦相同，僅服勤時間不同，為兩造所不爭，如上所述。則依上訴人公司之工作性質，輪流於夜間工作乃該公司內3 班制員工一貫性、常態性之工作型態，尚與一般公司行號為應付臨時性之業務需求，偶而為之者有間。且上訴人發給之夜點費，係針對有輪值小夜班、大夜班之勞工所給與，其金額係一定。目前輪值小夜班之人員，發給夜點費150 元，輪值大夜班者，發給夜點費300元，並不因工作內容、職階而有差別，惟如未實際值班，則不得領取此項夜點費等情，均為兩造所不爭。則系爭夜點費之核發，既係輪值小夜班、大夜班之勞工始得領取，而輪值小夜班、大夜班又已成為上訴人公司固定之工作制度，故系爭夜點費之給與，已成為上訴人公司與勞工間因特定工作條件，所形成固定常態工作中勞工可取得之給與，為鄭明村等勞工因經常性提供勞務所得之報酬，即具有「勞務對價性」及「經常性給與」之性質，應屬工資。況於夜間工作，不利於勞工之生活及健康，故就工作內容相同之日班及大、小夜班勞工，給予不同之工資，應屬合理，亦不違反勞基法關於薪資平等原則之規定，則系爭夜點費應屬工資之性質，堪可認定。上訴人辯稱系爭夜點費之發給，並非勞工工作之對價，且不是經常性之給與云云，不足採信。
㈢上訴人雖辯稱：夜點費之發給，如屬勞務之對價，一般均會
隨作業種類及複雜性、學經歷、技能、勞力度、勞心度、年資、職級等不同而有多寡之差異，惟本件無論鄭明村等勞工退休前之工作單位及薪點如何，每次輪值小夜班、大夜班，均各支領夜點費150 元、300 元。且上訴人發給夜點費由來已久，早在民國50年間即有發給，且由食物之提供演變為金錢之發給，係考量輪值大、小夜班員工因恐上、下班時間離正常三餐時間較久，上訴人為體恤勞工於夜間工作而為福利性、恩惠性之給與，並非具有勞務對價性之工資云云。惟查，工資報酬中某些項目如伙食津貼、交通津貼等，並不因經驗、學歷、技能、勞力度、勞心度、年資、職級不同而有差異，均係給予相同數額，即係採取一致性之給付。從而，上訴人辯稱夜點費僅係福利性、恩惠性之給與，不具勞務對價性云云，自無可採。又上訴人雖援引50年8 月21日所訂定系爭辦法（原審卷第25頁）之規定，而抗辯上訴人在50年間即有就上夜班之員工發給夜點費或點心費之情形，且依系爭辦法第7 點規定，可知夜點費之性質與點心費相當，故僅能領取其中一種，而不能兼領，堪認上訴人所發給夜點費之本意，係為維持夜班員工健康狀況，屬福利性、恩惠性之給付云云。惟查，依系爭辦法第7 點規定：「同一工作日內（自上午八時至翌日上午八時止）任何員工僅可支領夜點費，或點心費一次，不得兼領。」可知，該辦法所稱之夜點費係與點心費同屬上訴人公司福利性、恩惠性之給與，不具勞務之對價性，故員工僅可支領夜點費或點心費一次，而不可兼領，此與本件鄭明村等勞工若輪值大夜班（即凌晨12時至上午8時）可領2 次夜點費300 元（每次150 元）；若輪值小夜班（當日下午4 時至晚上12時止），則可領夜點費1 次150 元之情況迥異。顯見系爭夜點費之性質已非點心費，而與上訴人所訂定系爭辦法所稱之「夜點費」不同，當不可援引為否認系爭夜點費為工資之依據，故上訴人此部分所辯，亦不可採信。
㈣上訴人另抗辯：依勞基法第39條前段規定，員工於例假、休
假日工作者，夜點費亦不加倍發給，足見夜點費不具經常性云云。惟查，工資報酬中項目如伙食津貼、交通津貼，鄭明村等勞工於例假日、休假日工作時，上訴人亦未加倍發給，故尚難以例假日不加倍發給夜點費，即認夜點費不屬於工資。上訴人此部分所辯，亦不足採。至於差旅費、交際費之性質與系爭夜點費並不相同，上訴人又以勞工縱每月均有領取差旅費、交際費，亦不可認定差旅費、交際費為勞務對價為情，抗辯系爭夜點費並非工資云云，同屬不能採信。
㈤又上訴人雖辯稱：其就員工之薪給，係採「單一薪資用人費
率制度」及「工作品評制度」，藉綜合評量其內部不同性質職位之工作價值，按其職位列等核發工資，而於辦理評價工作時，考量員工之體能及工作環境，其中體能乃包括「心力」及「體力」等因素，工作環境部分則包括「工作場所」及「危險性」等因素等情，故上訴人於核發員工職位列等之薪資時，已將員工於夜間工作輪班時之心力、體力及危險性等因素評量在內，則系爭夜點費純係上訴人單方在工資外所另給與之恩惠性給付，顯具福利、勉勵、恩惠之性質，並無勞務對價性云云。惟查，系爭夜點費之核發，既係輪值小夜班、大夜班始得領取，且其金額不因工作內容或職階而有不同，乃係因環境、時間等特殊工作條件而對員工增加給與之給付，本質上即屬勞務對價，且屬經常性之給與，自屬工資。上訴人徒以其藉綜合評量其內部不同性質職位之工作價值，按其職位列等核發工資，抗辯系爭夜點費之給與，係其於工資外所另給與之恩惠性給付，不具勞務對價性云云，亦顯非可採。
㈥上訴人復抗辯：修正前勞基法施行細則第10條第9 款規定，
係將夜點費排除於經常性給與之外，故系爭夜點費並非工資云云。惟查，修正前勞基法施行細則第10條第9 款雖將「差旅費、差旅津貼、交際費、夜點費及誤餐費等」排除於同法第2 條第3 款所稱之其他任何名義之經常性給與以外，然該條款規定之差旅費及交際費，因屬不確定之事項所支出，故可認並非經常性之給與。至於夜點費部分，從該條款所稱之夜點費與誤餐費同列，而誤餐費既屬恩惠性及非經常性之給與性質，則夜點費應屬同一性質，亦即該條款所稱之夜點費及誤餐費，係指雇主為體恤勞工於夜間工作而給與之夜間點心費，或勞工因執行職務延誤正常用餐時間，另外給與之餐費，且非經常性者。而系爭夜點費係屬勞工工作對價，且具經常性，已如上述，與該條款所稱之「夜點費」顯不相同。自尚難以系爭夜點費與修正前勞基法施行細則第10條第9 款規定之「夜點費」係使用同一名稱，遽將系爭夜點費排除於勞基法第2 條第3 款所定經常性給與之外。況勞基法施行細則於94年6 月14日修正時，已將第10條第9 款有關夜點費及誤餐費之規定刪除，以避免雇主巧立名目，規避將該給付列入平均工資計算，益證系爭夜點費，應屬工資無訛。上訴人援引修正前勞基法施行細則第10條第9 款之規定，抗辯系爭夜點費並非經常性之給與，非屬工資云云，不足採信。
㈦至上訴人雖又援引臺灣高等法院96年勞上易字第3 號判決、
95年度勞上易字第88號判決、94年度勞上易字第91號判決，抗辯上開判決均以系爭夜點費之起源、沿革、性質、調整及發放方式，均非屬工作之對價而不具工資之性質等情，認定系爭夜點費不具工資性質，故本件亦應為有利於上訴人之認定云云。惟查，上開臺灣高等法院之判決，就其事件之事實及爭點而言，並非全與本件相同，且上開判決對本件而言，亦無法律上之拘束力，故上訴人執上開民事判決據以為抗辯，亦無足採。
㈧綜上，系爭夜點費之給付因具有經常性、對價性，而應屬鄭
明村等勞工工資之一部分，並應列入鄭明村等勞工退休時之平均工資計算。
八、鄭明村等勞工是否受上訴人前與台灣石油工會所訂立系爭團體協約第16條約定之拘束，而不得請求將系爭夜點費列平均工資計算？㈠上訴人雖辯稱：其與鄭明村等勞工所屬之台灣石油工會曾於
67年12月19日簽訂系爭團體協約，依系爭團體協約第16條之約定，台灣石油工會會員之正常工作報酬，由上訴人按政府規定之標準，每月按期發給，而上訴人係屬國營事業，工資自應優先適用國營事業管理法之規定，則依該法第14條之規定，自不得將夜點費列入平均工資計算云云。惟依系爭團體協約第2 條約定，該協約有效期間為3 年，則系爭團體協約有效期間早已屆滿。雖上訴人又抗辯：其與台灣石油工會嗣雖未再簽訂團體協約，惟依團體協約法第17條規定：「團體協約已屆期滿，新團體協約尚未訂立時，於勞動契約另為約定前，原團體協約關於勞動條件之規定仍繼續為該團體協約關係人之勞動契約之內容。」故系爭系爭團體協約之效力可繼續延續至今，而鄭明村等勞工均屬該工會之會員，自應受系爭團體協約之拘束云云。惟查，依團體協約法第17條之規定，系爭團體協約是否有延續效力，須視系爭團體協約是否已有效成立為前提，而團體協約法第3 條已規定：「勞資團體之代表機關，非依其團體章程之規定、或依其團員大會或代表大會之決議、或受其團體全團團員各個所授與特別書面之委任，不得以其團體之名義締結團體協約。違反前項規定所締結之團體協約，非得其團員大會之追認不發生效力。」則團體協約若非依其團體章程之規定、或依其團員大會或代表大會之決議、或受其團體全團團員各個所授與特別書面之委任，自不得以其團體之名義締結團體協約，違反此一規定者，其所締結之團體協約，非得其團員大會之追認不發生效力。而被上訴人既已否認上訴人所提出系爭團體協約之效力，自應由上訴人就其主張系爭團體協約已由其公司與台灣石油工會代表，依其團體章程之規定、或依其團員大會或代表大會之決議、或受其團體全團團員各個所授與特別書面之委任而締結之事實；或系爭團協約已得其團員大會之追認等事實，負舉證之責。惟上訴人並未能舉證以實其說，尚難認系爭團體協約已發生效力。是被上訴人主張鄭明村等勞工不受系爭團體協約之拘束等情，堪予採信。
㈡又按勞基法第1 條規定：「為規定勞動條件最低標準，保障
勞工權益，加強勞雇關係，促進社會與經濟發展，特制定本法；本法未規定者，適用其他法律之規定。雇主與勞工所訂勞動條件，不得低於本法所定之最低標準。」故縱依系爭團體協約第16條約定台灣石油工會會員之正常工作報酬，係由上訴人公司按「政府規定之標準」，每月按期發放，則在勞基法於73年7 月30日公布，同年8 月1 日施行後，所謂「政府規定之標準」，即應指勞基法規定之標準，此由上訴人所引「經濟部所屬事業人員退休、撫恤及資遣辦法」第3 條後段規定：「平均工資依勞動基準法有關規定辦理」自明。而依「經濟部所屬事業人員退休、撫恤及資遣辦法」之作業手冊規定，夜點費雖非屬得列入平均工資計算之項目，惟系爭夜點費具有「勞務對價性」及「經常性給與」之性質，應屬工資，及上訴人援引修正前勞基法施行細則第10條第9 款規定，抗辯夜點費非屬經常性之給與云云，並非可採，均已詳如上述，則上訴人依國營事業管理法第14條之規定，辯稱系爭夜點費不得列入工資計算云云，亦非可採。
㈢從而，上訴人以鄭明村等勞工係台灣石油工會之會員，應受
系爭團體協約所拘束，不得再主張夜點費列入平均工資計算退休金云云，亦難採信。縱認上訴人抗辯鄭明村等勞工仍應受系爭團體協約之拘束等情為真，惟上開團體協約法第17條係規定在新團體協約訂立前，原團體協約關於「勞動條件」之規定仍繼續有效，如前所述。而本見兩造之爭點乃有關勞工可否請領退休金差額，即關於「勞動權利」之爭議，故上訴人援引其與台灣石油工會前所訂立之系爭團體協約第16條之約定主張不得將系爭夜點費列平均工資計算云云，顯非可採。
九、綜上所述，上訴人抗辯系爭夜點費並非被鄭明村等勞工因工作而獲得之報酬，不具勞務對價性，且非屬上訴人對員工之經常性給與，不應列入被上訴人之工資計算云云，均屬不能採信。被上訴人主張上訴人於計算鄭明村等勞工之退休金時，未將系爭夜點費列入平均工資計算等情，即屬可採。另被上訴人主張鄭明村等勞工應領得之退休金分別短少如原審判決附表「退休金差額」欄所示之金額，則為上訴人所不爭，如上所述。從而，被上訴人本於勞動契約及繼承之法律關係，依退休金請求權，請求上訴人應分別如數給付被上訴人如原審判決附表「退休金差額」欄所示之退休金，及各自該附表「利息起算日」欄所示之日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息，即屬正當，應予准許。原審判命應上訴人如數給付，於法並無違誤。上訴意旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為無理由，應予駁回其上訴。
十、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法，於判決結果不生影響，不再一一論述，併此敘明。
據上論結，本件上訴為無理由，依民事訴訟法第449 條第1 項、第78條，判決如主文。
中 華 民 國 96 年 7 月 18 日
民事第三庭
審判長法官 吳登輝法 官 徐文祥法 官 楊富強以上正本證明與原本無異。
本件不得上訴。
中 華 民 國 96 年 7 月 18 日
書 記 官 劉博文