臺灣高等法院高雄分院民事判決112年度上易字第167號上 訴 人 黃幸一 住○○市○○區○○里路○00號訴訟代理人 王朝揚律師被上訴人 詹益泉訴訟代理人 凌進源律師上列當事人間請求確認通行權存在事件，上訴人對於民國112年4月21日臺灣高雄地方法院110年度訴字第1197號第一審判決提起上訴，本院於112年10月4日言詞辯論終結，判決如下：
主 文原判決廢棄。
確認上訴人對被上訴人所有坐落高雄市○○區○○段000○0地號土地如附圖所示Ａ（面積14平方公尺）、Ｂ（面積8平方公尺）、Ｂ1（面積0.96平方公尺）、Ｂ2（面積0.04平方公尺）範圍，有通行權存在。
第一、二審訴訟費用均由被上訴人負擔。
事實及理由
一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但請求之基礎事實同一者，不在此限，民事訴訟法第255條第1項第2款定有明文。次按不變更訴訟標的，而補充或更正事實上或法律上之陳述者，非為訴之變更或追加；前開規定於第二審程序準用之，為同法第256條、第463條所分別定有明文。查，上訴人於原審依民法第787條第1項規定，請求確認其對被上訴人所有之高雄市○○區○○段00000地號土地（下稱872-2土地）上之如附圖所示編號A（面積14平方公尺）、B（面積8平方公尺）部分有通行權存在，經原法院駁回上訴人之訴。
嗣於本院更正補充為依民法第789條第1項前段規定（見本院卷第11頁、第178頁），請求確認其就872-2土地如附圖所示之編號A（面積14平方公尺）、B（面積8平方公尺）、B1（面積0.96平方公尺）、B2（面積0.04平方公尺）（下合稱系爭土地）部分有通行權存在（見本院卷第183頁），核屬不變更訴訟標的而補充、更正事實上及法律上之陳述，非訴之變更或追加。
二、上訴人主張：上訴人坐落高雄市○○區○○段00000地號土地（下稱872-1土地）毗鄰高雄市小港機場管制區，現需經由872-2土地上約1公尺寬之通道，始得通行至高雄市○○區○○街OOO巷道路，然該寬度僅得供人員行走而無法通行車輛，致使872-1土地無法正常使用，因與公路無適宜之聯絡而為袋地。又因872-1土地與872-2土地原均同屬重測前之二苓段172之3地號土地，並為訴外人詹增松於62年間因買賣而取得，嗣於73年重測後分割為872-1土地與872-2土地，並分別輾轉由兩造取得，則依民法第789條第1項規定，872-1土地僅得通行872之2土地。爰依民法民法第787條第1項、第788條前段及第789條第1項規定，提起本件訴訟等語。請求判決：確認上訴人就系爭土地範圍有通行權存在。
三、被上訴人則以：高雄市○○區○○街OOO巷土地為訴外人台灣糖業股份有限公司（下稱台糖公司）所有，如台糖公司同意上訴人通行，本件始具確認利益。又872-1土地長年可由附圖編號A土地暨部分高雄市○○區○○段00000地號土地（下稱896-1土地）通行至明聖街311巷，並非袋地，且被上訴人之872-2土地面積僅有65平方公尺，上訴人主張通行面積占有872-2土地相當大比例，並非屬對周圍地損害最小之方式。此外，上訴人之872-1土地不屬於民法第789條第1項所稱之袋地，不得對被上訴人主張袋地通行權等語，資為抗辯。
四、原審判決上訴人全部敗訴，上訴人不服而提起上訴，於本院聲明：（一）原判決廢棄。（二）確認上訴人就被上訴人所有之系爭土地有通行權存在。被上訴人則答辯聲明：上訴駁回。
五、協商整理兩造不爭執事項及本件爭點：
（一）兩造不爭執之事項：
1、872-1及872-2土地重測分割前均同屬高雄市○○區○○段000000地號土地，嗣於74年1月16日經重劃分割為872-1及872-2土地。
2、訴外人詹何海妹於85年1月29日自訴外人詹增松繼承872-1及872-2土地，並於86年4月14日以買賣為由，將872-1及872-2土地所有權移轉予訴外人林益世。林益世則分別於86年6月10日、7月7日以買賣為由，將872-1土地、872-2土地所有權移轉予被上訴人。
3、被上訴人嗣於87年2月25日將872-1土地所有權移轉予訴外人何美帛，再由上訴人於87年12月4日取得872-1土地所有權後移轉予他人，復於107年11月9日上訴人再取得872-1土地所有權迄今。
（二）本件爭點：上訴人就被上訴人所有之系爭土地有無通行權存在？上訴人主張之通行方案，是否為對周圍地損害最少之處所？
六、本院之判斷
（一）按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利益者，不得提起之，民事訴訟法第247條第1項前段定有明文。所謂即受確認判決之法律上利益，係指因法律關係之存否不明確，致原告在私法上之地位有受侵害之危險，而此項危險得以對於原告之確認判決除去之者而言。查本件上訴人主張其所有872-1土地與公路無適宜聯絡，致不能為通常之使用，對於系爭土地有通行權存在，但為被上訴人所否認，則上訴人主張通行權之法律關係存否不明確，自足認上訴人因通行權之法律關係存否，致其法律上地位受侵害之危險，此種危險狀態，得以確認判決將之除去，故上訴人提起本件確認之訴，即有受確認判決之法律上利益。次按袋地通行權紛爭事件，基於程序選擇權，原告可提起確認之訴、形成之訴及給付之訴。倘通行權人係訴請法院對特定之處所及方法確認其有無通行權限時，因係就特定處所及方法有無通行權爭議之事件，此類型之訴訟事件乃確認訴訟性質，法院審理之訴訟標的及範圍應受其聲明拘束（最高法院110年度台上字第2771號判決意旨參照）。上訴人請求確認其就被上訴人所有之系爭土地有通行權存在，係請求就特定之處所及方法確認其有通行權，依上開說明，係提起確認之訴，本院審理之訴訟標的及範圍，應受其聲明之拘束，先予說明。
（二）次按土地因與公路無適宜之聯絡，致不能為通常使用時，除因土地所有人之任意行為所生者外，土地所有人得通行周圍地以至公路，民法第787條第1項定有明文。此項規定之袋地通行權，其主要目的，不僅專為調和個人所有之利害關係，且在充分發揮袋地之經濟效用，以促進物盡其用之社會整體利益。再按民法第787條第1項所謂土地與公路無適宜之聯絡，致不能為通常之使用，其情形不以土地絕對不通公路（即學說上所稱之袋地）為限，即土地雖非絕對不通公路，因其通行困難以致不能為通常之使用者（即學說上所稱之準袋地），均屬之。經查，872-2土地上有被上訴人建築作為倉庫使用之一層鐵皮建物（下稱甲鐵皮建物），872-1土地南側、西側具有機場管制區，設有區隔之柵欄與鐵網，東側目前栽植樹木，設有零星廠房，未有水泥道路，北側靠近872-2土地處建有2層鐵皮建物（下稱乙鐵皮建物）。而872-1、872-2土地西側之896-1土地為機場管制區，目前872-1土地得由「甲鐵皮建物」與「機場管制柵欄」間、路寬約為1.8公尺之水泥路面出入（道路範圍位於A土地、896-1土地靠近A土地之紅線標註處，下稱系爭通路）等情，有勘驗筆錄、現場照片、複丈成果圖可證（見原審卷第115頁至第116頁、第121頁至第145頁、第151頁）。而872-1土地之都市計畫土地使用分區為「特定倉儲轉運專用區」，目前未規定倉儲使用類型，對外聯絡之道路寬度，亦未設有寬度限制等節，有高雄市政府111年6月24日高市府都發企字第11132964600號函在卷可稽（見原審卷第55頁至第59頁）。考量前開設施使用方式無法單憑人力，尚須使用車輛，且應兼顧一定防火、防災、避難及安全需求，始符通常使用意旨，佐以一般消防車寬度約為2.5公尺，堪認872-1土地通行寬度至少需3公尺較為合適，是系爭通路路寬度僅1.8公尺（見原審卷第125頁至第129頁），而依被上訴人提出車輛實際通行系爭通路之照片（見原審卷第27頁），可見車輛雖可勉強於系爭通路上行駛，惟路徑寬度尚嫌不足，堪認872-1土地對外並無適宜之聯絡，致不能為通常之使用。
（三）復按民法第789條第1項規定，因土地一部之讓與或分割，而與公路無適宜之聯絡，致不能為通常使用者，土地所有人因至公路，僅得通行受讓人或讓與人或他分割人之所有地。數宗土地同屬於一人所有，讓與其一部或同時分別讓與數人，而與公路無適宜之聯絡，致不能為通常使用者，亦同。上開規定通行權之限制，旨在因土地一部之讓與或分割；或數宗土地同屬於一人所有，而讓與其一部（包括其中一宗或數宗或一宗之一部分）或同時分別讓與數人，致生不通公路之土地，係當事人任意行為所造成，應自行負擔後果，不得令無關之鄰地所有人負容忍通行之義務。又民法第789條第1項通行權性質上為土地之物上負擔，隨土地而存在，於土地所有人將其一筆土地同時分割成數筆，再同時讓與數人，或其分割或讓與之土地嗣經輾轉受讓或分割之情形，均有其適用（最高法院85年度台上字第396號判決意旨參照）。經查，原高雄市○○區○○段000000地號土地於74年1月16日經重劃分割為872-1及872-2土地，嗣所有人詹何海妹於86年4月14日以買賣為由，將872-1及872-2土地所有權移轉予訴外人林益世，林益世分別於86年6月10日、7月7日以買賣為由將872-1、872-2土地所有權移轉予被上訴人；被上訴人於87年2月25日將872-1土地所有權移轉予訴外人何美帛，再由上訴人於87年12月4日取得872-1土地所有權後移轉予他人，復於107年11月9日上訴人再取得872-1土地所有權迄今等情，為兩造所不爭執（見本院卷第184頁）。又重劃前之原高雄市○○區○○段000000地號土地，以及於74年1月16日分割為872-1及872-2土地均為袋地，直至台灣糖業股份有限公司所經管高雄市○○區○○段000地號土地（下稱899土地）上之鐵道約於80年拆除後，872-1及872-2土地始得通行899土地對外聯絡等情，為被上訴人所不爭執（見本院卷第169頁）。則被上訴人於86年間取得872-1、872-2土地所有權時，872-1土地原得藉由自己所有之872-2土地通行899土地（即高雄市○○區○○街OOO巷道路）對外聯絡，係因被上訴人於87年2月25日將872-1土地所有權移轉予訴外人何美帛後，導致872-1土地與公路無適宜之聯絡，目前僅能藉由系爭通路通行至899土地，則依民法第789條第1項後段規定，872-1土地所有人因至公路，僅得通行被上訴人所有之872-2土地。
從而，上訴人主張872-1土地僅得通行872-2土地，核屬有據。
（四）被上訴人雖抗辯稱：872-1土地亦可通行高雄市○○區○○段000地號土地（下稱871土地），上訴人向北直接通行系爭土地，將造成被上訴人對872-2土地之利用受有重大影響，非屬為對鄰地影響較小之通行方案云云。然按民法第789條規定主要旨趣在於因土地之讓與或分割致不通公路，係當事人任意行為造成，故應自行負擔後果，不得令無關之他相鄰人負容忍通行之不測損害。是除因讓與、分割關係當事人或繼受人間之具體情事，根據誠信原則、情事變更原則、權利失效原則，得認該通行權人應支付償金，或無償通行權已消滅而適用同法第787條之規定外，無償通行權人所能通行者，僅限於與之有讓與或分割關係之土地，且無論受讓人係同時或先後取得土地，縱其他相鄰土地為通行損害最少之處所或方法亦然。經查，872-1土地欲至明聖街311巷，除可通行872-2土地外，亦可通行871土地，此觀複丈成果圖自明（見原審卷第151頁）。然本件872-1土地與公路無適宜之聯絡，係因被上訴人於87年間將872-1土地所有權移轉予第三人之任意行為所造成，依民法第789條第1項後段規定，872-1土地所有人僅得通行被上訴人所有之872-2土地，被上訴人應自行負擔後果，縱其他相鄰土地為通行損害最少之處所或方法，亦不得令無關之他相鄰人負容忍通行之不測損害。是被上訴人上開所辯，為無理由。
（五）綜上，上訴人所有之872-1土地確有通行872-2土地之必要，本院審酌通行道路不僅有使用車輛之需求，且應兼顧一定防火、防災、避難及安全需求，始符通常使用意旨，則上訴人主張872-1土地通行寬度需3公尺較為合適等語，尚為可採。從而，上訴人請求確認其就872-2土地如附圖所示之系爭土地（即編號A、B、B1、B2）部分有通行權存在，為有理由。
七、綜上所述，上訴人依民法第789條第1項後段規定，請求確認對被上訴人所有872-2地號上之系爭土地有通行權存在，為有理由，應予准許。從而，原審為上訴人敗訴之判決，尚有未洽，上訴論旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為有理由，爰由本院廢棄改判如主文第2項所示
八、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列，附此敘明。
九、據上論結，本件上訴為有理由，判決如主文。中 華 民 國 112 年 10 月 25 日
民事第四庭
審判長法 官 洪能超
法 官 李珮妤法 官 邱泰錄以上正本證明與原本無異。
本件不得上訴。中 華 民 國 112 年 10 月 25 日
書記官 沈怡瑩