臺灣高雄少年及家事法院民事判決113年度家繼簡字第93號原 告 甲○○訴訟代理人 林福容律師被 告 乙○○上列當事人間請求特留分扣減事件，本院於民國114年4月8日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、被告應將如附表編號1、2、3所示不動產於登記日期民國111年12月5日以「遺囑繼承」為原因所為之遺囑繼承登記，予以塗銷。
二、訴訟費用由被告負擔。事實及理由
壹、程序方面：被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，依家事事件法第51條準用民事訴訟法第385條第1項規定，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、原告起訴主張：原告與被繼承人丙○○為夫妻關係，婚後共同育有子女即被告、丁○○、戊○○三人，被繼承人於民國111年5月6日死亡，遺有附表所示遺產，本應由兩造按應繼分比例繼承，然被繼承人生前立有代筆遺囑，將系爭遺產均指定由被告繼承，致原告並未分得任何遺產，被告並已依系爭遺囑內容辦畢遺囑繼承登記。系爭遺囑內容顯已侵害原告之特留分，原告自得行使特留分扣減權，且行使後原告之特留分即概括存在於系爭遺產上，應回復為兩造公同共有。為此，依民法第767條、第828條第2項準用821條等規定，請求被告應將系爭不動產所為之遺囑繼承登記予以塗銷。並聲明：如主文所示。
二、本件被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
三、得心證之理由：㈠按繼承人有數人時，在分割遺產前，各繼承人對於遺產全部
為公同共有。遺囑人於不違反關於特留分規定之範圍內，得以遺囑自由處分遺產。應得特留分之人，如因被繼承人所為之遺贈，致其應得之數不足者，得按其不足之數由遺贈財產扣減之。民法第1151條、第1187條、第1225條前段分別定有明文。而以遺囑自由處分遺產之情形，非僅限於遺贈，指定遺產分割方法（民法第1165條第1項）、應繼分之指定，亦屬之。是被繼承人因指定遺產分割方法或應繼分之指定，違反關於特留分規定，超過其所得自由處分遺產之範圍，特留分被侵害之人亦得類推適用民法第1225條規定行使扣減權。
又特留分係概括存在於被繼承人全部遺產上，特留分被侵害之人所行使之扣減權，性質上為物權之形成權，一經合法行使，於侵害特留分部分即失其效力，其因而回復之特留分自仍概括存在於全部遺產上（最高法院112年度台上字第2243號判決意旨參照）。
㈡經查，被繼承人於111年5月6日死亡，兩造及丁○○、戊○○為其
全體繼承人，而被繼承人遺有如附表所示遺產，然被繼承人生前立有系爭遺囑，指定將不動產及存款、現金均由被告單獨繼承，已侵害原告之特留分，被告並以遺囑繼承為原因於111年12月5日完成不動產繼承登記等情，業據原告提出戶籍謄本、土地及建物登記謄本、系爭遺囑、繼承系統表等在卷可稽（本院卷第17至39頁），並有高雄市政府地政局新興地政事務所114年3月11日函所附土地及建物登記謄本暨土地登記申請資料等可參（本院卷第157至188頁），此部分事實，足以認定。而兩造均為被繼承人丙○○之繼承人，應繼分各4分之1，特留分比例為8分之1，依被繼承人所立之代筆遺囑，被繼承人將全部遺產分歸予被告，顯已侵害原告之特留分，故原告主張上揭遺囑就遺產分配結果已侵害其特留分比例，自屬有據。
㈢又原告以本件起訴狀繕本之送達，對被告為行使特留分受侵
害之扣減權之意思表示，而此扣減權之行使，亦係在被繼承人111年5月6日死亡起，類推適用民法第1146條規定之2年消滅時效內為之，揆諸前揭說明，因扣減權在性質上屬於物權之形成權，一經扣減權利人對扣減義務人行使扣減權，於侵害特留分部分即失其效力，且特留分係概括存在於被繼承人之全部遺產，是經原告行使扣減權後，兩造間就附表所示之遺產回復公同共有關係，兩造之權利均概括存在於被繼承人所遺全部遺產上，然附表編號1至3所示不動產業經登記為被告所有，亦有卷附土地及建物登記謄本在卷可證，顯見該不動產所為之遺囑繼承登記確已妨害原告公同共有之權利，從而，原告依民法第767條第1項中段等規定，請求被告塗銷如附表編號1至3所示不動產之遺囑繼承登記，為有理由，應予准許。
四、本件事證已臻明確，兩造其餘主張與攻擊防禦方法及所提證據，經審酌後認與判決結果不生影響，爰不逐一論述，併此敘明。
五、據上論結，本件原告之訴有理由，爰判決如主文。中 華 民 國 114 年 4 月 30 日
家事第三庭 法 官 羅婉怡以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日之不變期間內，向本院提出上訴狀，並繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 114 年 4 月 30 日
書記官 謝佳妮附表：
編號 遺產明細 權利範圍/數量 1 高雄市○○區○○段0000地號土地 1239/200000 2 高雄市○○區○○段0000○號建物 （門牌號碼：高雄市○○區○○街0巷00號5樓之2） 1/2 3 高雄市○○區○○段0000○號建物 124/10000 4 郵局（高雄五塊厝）存款 227,766元 5 陽信商業銀行股份有限公司 664股（核定價額8,280元）