臺灣花蓮地方法院民事判決114年度重訴字第23號原 告 徐玉珍訴訟代理人 紀岳良律師被 告 張熾全上列當事人間請求遷讓房屋等事件，本院於民國114年11月19日言詞辯論終結，判決如下：
主 文原告之訴及假執行之聲請均駁回。 訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
一、原告訴之聲明(卷149、156頁)：被告應自門牌號碼花蓮縣○○鄉○○○街00號建物(下稱系爭建物)含增建停車棚遷出，及將坐落花蓮縣○○鄉○○段000000地號土地上之蘭花溫室拆除，騰空返還建物(含增建停車棚)、土地給原告；並應自起訴狀繕本送達翌日起至房地交還原告止，每年給付原告新臺幣(下同)70,417元；願供擔保請准宣告假執行。被告答辯聲明請求駁回原告之訴。兩造陳述及證據如附件所示。
二、本院之判斷：㈠原告主張系爭建物及坐落土地為其所有，現由被告居住使用
之事實，提出建物及土地登記謄本、照片可參(卷19至25、129至131頁)，並經本院會同兩造履勘現場，有勘驗筆錄足憑(卷119至121頁)，且為被告所不爭，堪信為真實。㈡民法第767條第1項前段固規定「所有人對於無權占有或侵奪
其所有物者，得請求返還之。」，然民法第1001條規定「夫妻互負同居之義務。但有不能同居之正當理由者，不在此限。」、第1116條之1規定「夫妻互負扶養之義務，其負扶養義務之順序與直系血親卑親屬同，其受扶養權利之順序與直系血親尊親屬同。」。按除有民法第1001條但書不能同居之正當理由或不能同居一家受扶養之特殊情形外，原則上夫妻應於雙方共同協議之住所履行上開法定義務；則在上開義務消滅前，縱使前揭住所為離家之一方所有，夫妻另一方為履行上開義務而居住於該住所，實為履行義務之必要行為，本質上仍非無權占有(最高法院111年度台上字第636號判決意旨參照)。又民法第1001條規定所謂有不能同居之正當理由，乃指夫妻有不堪同居或不宜同居之事由，或依其情形要求夫妻同居為不合理而言。
㈢兩造間之離婚事件現仍由本院審理中，尚未確定，經兩造陳
明在卷(卷155頁)，可知兩造之婚姻關係現仍存續中，依法仍互負同居義務；原告自承系爭建物為兩造婚姻中之住居所(卷13頁起訴狀記載參照)，而原告雖稱遭被告家暴而搬出分居，然被告否認有家暴情事(卷157頁)，原告復未舉證證明有何不堪同居或不宜同居情形，難認兩造有不能同居之正當理由。又夫妻間因同居所生之房屋利用關係，為夫妻法定同居義務目的而衍生之附隨權利、義務法律關係，係本於夫妻同居義務關係而生，夫妻間不另發生使用借貸契約，且此項房屋利用關係，既係因夫妻關係存續而衍生之附隨權利、義務，苟婚姻關係消滅時，亦當然隨同消滅，而無須另為終止之意思表示。基上說明，兩造婚姻關係既尚存在，被告繼續居住在兩造婚姻中之住居所即系爭建物內，縱使該建物及坐落土地為原告所有，被告亦非無權占有。故原告依民法第767條規定請求被告拆除蘭花溫室、自系爭建物遷出返還房地，及依民法第179條規定請求被告給付相當於租金之不當得利，均屬無據。從而，原告請求如其訴之聲明，為無理由，應併其假執行之聲請予以駁回。本件事證已明，兩造其餘攻擊防禦方法與舉證，均無礙勝負判斷，爰不一一論列，在此說明。
三、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 114 年 12 月 18 日
民事第二庭法 官 楊碧惠上列正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內向本院提出上訴狀（上訴狀應表明上訴理由）並繳納上訴審裁判費，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。
如委任律師提起上訴者，亦應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 114 年 12 月 18 日
書記官 汪郁棨【附件】原告主張 被告答辯 兩造為夫妻，於75年間結婚，現正在進行離婚及剩餘財產分配訴訟(鈞院114年度婚字第13、14號)，尚未審結。門牌號碼花蓮縣○○鄉○○○街00號農舍建物(系爭建物)為原告所有，坐落於原告所有花蓮縣○○鄉○○段000000地號土地上，系爭建物為兩造婚姻中之住居所，至今還有近千萬元之貸款由原告持續清償，原告因無法忍受被告脾氣暴躁、大男人主義且長年家暴，於112年初搬出系爭建物分居迄今，並於113年5月16日提出離婚訴訟，因兩造形同陌路，原告面臨貸款壓力及被告將來高額剩餘財產分配之請求，原告需要處分系爭建物換取現金，然被告獨佔系爭建物，原告於113年12月26日家事準備狀通知被告終止使用借貸關係，被告自113年12月27日即屬無權占有，依民法第767條規定請求被告遷出拆除地上物交還建物及土地，並依民法第179條規定請求被告無權占用建物及土地之相當於租金之不當得利每年70,417元。 證據： 1.建物及土地登記謄本(19-25頁) 2.家事事件書狀(27-28之2、77-79頁) 3.家事事件筆錄(75-76頁) 4.現場照片(129-131頁) 5.空照圖(133頁) 原告未盡夫妻履行義務，剩餘財產未分配前，土地建物誰屬未知，我無處可去，現與小兒子同住在系爭建物內，希望待兩造離婚及剩餘財產分配(包含系爭建物及土地)訴訟終結後再處理本件。 證據： 1.家事事件書狀(49-53、59-66頁) 2.原告、被告戶籍謄本(55-58頁，置證件袋)