臺灣高等法院花蓮分院刑事判決113年度侵上訴字第13號上 訴 人即 被 告 謝銘祥選任辯護人 李韋辰律師上列上訴人因妨害性自主案件，不服臺灣花蓮地方法院113年度侵訴字第4號中華民國113年6月25日第一審判決（起訴案號：臺灣花蓮地方檢察署112年度偵字第2711號），提起上訴，本院判決如下：
主 文謝銘祥緩刑肆年，緩刑期間付保護管束，並應依本院113年度刑上移調字第33號調解筆錄內容履行之。
事實及理由
一、按「上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。」刑事訴訟法(下稱刑訴法)第348條第3項定有明文。此之所謂刑，除所諭知之主刑、從刑(禠奪公權)，尚包含緩刑(包括緩刑之附加負擔部分)。而緩刑乃調和有罪必罰與刑期無刑之手段，必須受2年以下有期徒刑、拘役或罰金之輕度刑罰宣告，並合於刑法第74條第1項各款所定條件之一始得諭知。其與針對犯罪行為相關之具體情況，本諸責任刑罰之原則，審酌刑法第57條各款所列情狀而為量定之刑罰裁量，或就被告本身及其所犯各罪之總檢視，權衡參佐被告之責任、整體刑法目的暨相關刑事政策等，依刑法第51條之規定予以酌定之應執行刑，各有不同之規範目的，所應審酌之事項與適用之法律亦為相異，已難謂與量定宣告刑或定應執行刑不得予以分離審判。故如僅就下級審緩刑或附加負擔部分諭知與否或當否提起一部上訴，於該部分經上訴審撤銷或改判時，亦不會與未聲明上訴之宣告刑或應執行刑部分產生相互矛盾之情況。於此情形，緩刑與宣告刑或應執行刑間，非互屬審判上無從分割之「有關係之部分」。是僅就下級審緩刑或附加負擔部分提起一部上訴，效力自不及於未聲明之宣告刑或應執行刑部分；反之，就宣告刑或應執行刑部分提起上訴，因該部分倘經上級審撤銷改判逾有期徒刑2年，則有與未聲明上訴之緩刑及附加負擔部分產生相互矛盾之可能，故就該部分上訴之效力自及於緩刑及附加負擔部分(最高法院112年度臺上字第4510號判決參照)。查原審判處上訴人即被告謝銘祥(下稱被告)「犯強制猥褻罪，處有期徒刑1年」後，被告不服提起上訴，於本院審理時陳稱：「(審判長問：本件被告上訴之範圍為何？)對於原判決宣告刑沒有意見，希望鈞院能諭知緩刑，其餘部分不在上訴訟範圍」(見本院卷第123頁)，因宣告刑與緩刑非不得分離，且於本案宣告刑前提下，宣告緩刑與否與宣告刑部分應不會矛盾，依前揭說明，被告聲明上訴請求為緩刑宣告與原審判處宣告刑間，並非互屬審判上無從分割之「有關係之部分」，上訴聲明效力應不及於未聲明之宣告刑部分，是本案本院審理範圍，僅限於原判決未宣告緩刑部分。
二、本案經本院就前揭審理範圍審理結果，認應為後述附條件緩刑宣告，爰依刑訴法第373條規定，引用如附件第一審判決書記載之犯罪事實、證據及理由，並於證據欄補充「被告於本院準備程序及審理時之自白(見本院卷第102、129頁)」。
三、附條件緩刑之宣告：
(一)按受2年以下有期徒刑、拘役或罰金之宣告，而有下列情形之一，認以暫不執行為適當者，得宣告2年以上5年以下之緩刑，其期間自裁判確定之日起算：一、未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告者，刑法第74條第1項第1款定有明文。又暫不執行刑罰之是否適當，應由法院就被告之性格、犯罪狀況、有無再犯之虞及能否由於刑罰之宣告而策其自新等一切情形，予以審酌裁量(最高法院111年度臺上字第1194號判決參照)。再法院為緩刑宣告時，應就受判決人個人之素行、生活狀況、智識程度，其犯罪之動機、目的、手段與犯罪後態度，予以綜合評價，判斷其再犯危險性高低，資為進一步決定其緩刑期間長短(最高法院110年度臺上字第4525號判決參照)。另緩刑所附之負擔，既係為促該行為人改過遷善，以收緩刑制度之功效，則法院就所附加負擔之種類及期限，自應綜合審酌行為人與其犯行之所有情況定之，而非如刑罰裁量，係針對犯罪行為相關之具體情況，本諸責任刑罰之原則，而決定其宣告刑。易言之，非僅著重在行為人犯行之不法內涵暨其參與程度，尚須審酌行為人自身之狀況，例如學歷、經歷、對自身犯行之看法、所處之生活狀況與環境等，亦即藉由前述各種因素對犯罪行為人為整體評價，以決定何種負擔處遇，最有利於輔導及監督該行為人，而達緩刑之功效(最高法院111年度臺上字第1801號判決參照)。
(二)被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可稽，合於緩刑宣告之消極要件。本院審酌被告係初犯，且已坦承犯行(見本院卷第10
2、129頁)，復當庭向告訴人道歉(見本院卷第102頁)，與告訴人即代號BS000-A112033號(真實姓名年籍詳卷)成立調解，有本院113年度刑上移調字第33號調解筆錄附卷可稽(見本院卷第105、106頁)，復遵期履行賠償(見本院卷第102、130頁)，合於法院加強緩刑宣告實施要點第2點第1項第1、5、6款規定，另衡酌前述素行品行、智識程度、犯罪之動機及目的、手段等情，以及檢察官及告訴人均表示同意給予被告緩刑宣告(見本院卷第102、131頁)，信其經此偵、審程序及科刑之教訓，當能知所警惕，促其自我約制於相當期間內應無再觸犯刑罰法令之虞，本院因認所宣告之刑，以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款規定，併予宣告如主文所示之緩刑期間，以啟自新。
(三)另為督促被告確實履行調解筆錄內容，並依刑法第74條第2項第3款規定，諭知應依調解筆錄內容支付損害賠償，並依同法第93條第1項第1款規定，宣告於其緩刑期間付保護管束，俾能由觀護人予以適當督促，建立遵守法律規範之觀念，以收矯正被告及社會防衛之效。倘被告違反上開負擔，情節重大，足認原宣告之緩刑難收其預期效果，而有執行刑罰之必要，得依刑法第75條之1第1項第4款規定，撤銷其緩刑之宣告，併此敘明。
(四)綜上所述，被告上訴請求緩刑宣告，為有理由，應由本院判決如主文所示。
據上論斷，應依刑訴法第348條第3項、第373條、第364條，判決如主文。
本案經檢察官尤開民偵查起訴，檢察官崔紀鎮到庭執行職務。
中 華 民 國 114 年 3 月 12 日
刑事第一庭審判長法 官 林信旭
法 官 張健河法 官 顏維助以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述理由者，並得於提起上訴狀後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
中 華 民 國 114 年 3 月 12 日
書記官 秦巧穎附錄本案論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第224條對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法，而為猥褻之行為者，處6月以上5年以下有期徒刑。