臺灣高等法院花蓮分院刑事判決114年度上易字第92號上 訴 人即 被 告 蕭普紳選任辯護人 吳明益律師上列上訴人因違反兒童及少年性剝削防制條例案件，不服臺灣花蓮地方法院113年度易字第141號中華民國114年8月6日第一審判決（起訴案號：臺灣花蓮地方檢察署112年度少連偵字第28號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
一、原判決之刑(含定應執行刑)均撤銷。
二、前開撤銷部分，蕭普紳犯意圖營利招募使少年坐檯陪酒罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。又犯意圖營利招募使少年坐檯陪酒罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。應執行有期徒刑捌月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實及理由
一、上訴人即被告蕭普紳(下稱被告)原對原判決全部上訴，嗣於本院審理明示僅就原判決量刑(含定應執行刑)部分提起上訴(見本院卷第221頁)，並具狀撤回原判決量刑以外之上訴(見本院卷第231頁)，依刑事訴訟法(下稱刑訴法)第348條第3項規定，本院審理範圍僅限於原判決對被告所處之刑(含定應執行刑)，並以原審所認定之犯罪事實及論罪，作為原審量刑妥適與否之判斷基礎，至認定事實、論罪、沒收等部分，均不在本院審理範圍。
二、撤銷改判之理由、量刑(含定應執行刑)：
(一)原審就被告所為量刑(含定應執行刑)，固非無見。惟查：
1、被告於本院審理時自白犯行(見本院卷第221、227頁)，並與代號BS000-Z000000000(民國00年00月生，真實姓名年籍詳卷，下稱A女)、代號BS000-Z000000000(00年00月生，真實姓名年籍詳卷，下稱B女)達成和解並已賠償損害，A女及B女復均表示願原諒被告，有和解書、A女供述及公務電話紀錄在卷可憑(見本院卷第147、160、181、185頁)，可徵被告已知所悔悟，積極修復犯罪所生損害，犯罪後態度非差，且因其本身努力態度，被害感情業已降低，應得作為有利被告量刑因子。
2、上開不利被告之量刑事由，原審未及審酌，量刑基礎有所變動。被告上訴請求從輕量刑，為有理由，應由本院就原判決宣告刑(含定應執行刑)撤銷改判。
(二)量刑：
1、被告就A、B女部分，均依兒童及少年性剝削防制條例第45條第4項規定按同條第2項之法定刑加重其刑，就A女部分，被告成年人係利用少年甲○○○招募A女而為，依兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項本文前段規定加重其刑，並遞加重之，確認處斷刑範圍後(處斷刑區間分別為有期徒刑2年3月以下、4月以上，以及有期徒刑1年6月以下、3月以上)，爰以行為人之責任為基礎，審酌被告：為牟私利之犯罪動機及目的；使A女坐檯陪酒約20次(自111年8月間某日至同年9月2日)、B女約5次(自110年10月間某日至同年月19日)等犯罪手段及情節；危害社會善良風俗，扭曲少年價值觀，影響少年健康及成長等犯罪所生危害；前揭(一)1所述犯罪後態度；本案案發前無法院判罪處刑紀錄之素行品行(見本院卷附法院前案紀錄表)；自陳高職肄業之教育及智識程度(見原審卷第324頁)；自陳已婚(114年O月OO日結婚)、配偶現懷孕、經營工程行、月入約新臺幣70萬至80萬元、須扶養祖母、家境小康等家庭經濟生活狀況(見本院卷第229頁，原審卷第324頁)；檢察官、A女及B女、被告及其辯護人之意見，暨衡酌「罪刑相當原則」等一切情狀，分別量處如主文欄第二項所示之刑。
2、另審酌本件外部(刑法第51條第5款規定參照)及內部界限，以及被告所犯上開2罪均係意圖營利招募使少年坐檯陪酒罪，犯罪手段、罪質及侵害法益雷同，犯罪時間尚稱相近，難謂各罪具有相當獨立程度，責任非難重複程度非低，再考量上開2罪均係侵害少年身心健全發展法益，不具有可替代性及可回復性，以及被告人格及犯罪傾向，復衡酌在刑罰經濟及恤刑目的方面，對被告矯正之必要性、刑罰邊際效應隨刑期而遞減、行為人所生痛苦程度隨刑期而遞增、行為人復歸社會之可能性，及刑罰經濟與公平、比例等原則，就被告所犯數罪整體評價其應受非難及矯治之程度，爰酌定其應執行刑如主文欄第二項所示。
據上論斷，應依刑訴法第369條第1項前段、第364條，判決如主文。
本案經檢察官王柏舜偵查起訴，檢察官崔紀鎮到庭執行職務。
中 華 民 國 115 年 6 月 30 日
刑事第二庭審判長法 官 林慧英
法 官 謝昀璉法 官 顏維助以上正本證明與原本無異。
本件不得上訴。
中 華 民 國 115 年 6 月 30 日
書記官 游采蓁附錄本案論罪科刑法條全文：
兒童及少年性剝削防制條例第45條使兒童或少年從事坐檯陪酒或涉及色情之伴遊、伴唱、伴舞或其他類似行為者，處新臺幣20萬元以上2百萬元以下罰鍰，並令其限期改善；屆期未改善者，由直轄市、縣（市）主管機關移請目的事業主管機關令其停業一個月以上一年以下。
招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年坐檯陪酒或涉及色情之伴遊、伴唱、伴舞或其他類似行為者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
以強暴、脅迫、藥劑、詐術、催眠術或其他違反本人意願之方法，使兒童或少年坐檯陪酒或涉及色情之伴遊、伴唱、伴舞或其他類似行為者，處3年以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣150萬元以下罰金。
意圖營利犯前二項之罪者，依各該條項之規定，加重其刑至二分之一。
前三項之未遂犯罰之。