臺灣高等法院花蓮分院刑事判決114年度原上訴字第103號上 訴 人即 被 告 謝曉雲選任辯護人 黃子寧律師(法扶律師)上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣花蓮地方法院112年度原訴字第113號中華民國114年4月30日第一審判決（起訴案號：臺灣花蓮地方檢察署111年度偵字第5418、5891號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
一、原判決之刑(含定應執行刑)均撤銷。
二、前開撤銷部分，謝曉雲犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月；又犯販賣第一級毒品罪，處有期徒刑柒年捌月。應執行有期徒刑柒年拾月。
事實及理由
一、上訴人即被告謝曉雲(下稱被告)原對原判決全部上訴，嗣於本院審理明示僅就原判決量刑(含定應執行刑)部分提起上訴(見本院卷第381頁)，並具狀撤回原判決量刑以外之上訴(見本院卷第395頁)，依刑事訴訟法(下稱刑訴法)第348條第3項規定，本院審理範圍僅限於原判決對被告所處之刑(含定應執行刑)，並以原審所認定之犯罪事實及論罪，作為原審量刑妥適與否之判斷基礎，至認定事實、論罪、沒收等部分，均不在本院審理範圍。
二、撤銷改判之理由、量刑(含定應執行刑)：
(一)原審就被告所為量刑(含定應執行刑)，固非無見。惟查：
1、被告固於偵查及原審均否認犯行，於本院審理時坦承全部犯行，並捨棄傳訊證人(見本院卷第381、391頁)，自白時間雖稍嫌遲誤，然因其自白犯行，得使審理程序迅速進展，國家之人、物等資源得有效投入其他犯罪審理，對一般社會關係而言，應認有案件儘早解決之安心感效果，從一般預防或政策觀點，於量刑上一定程度反映自白，應係有理由，再參酌毒品危害防制條例(下稱毒品條例)第17條第2項立法目的係在使犯該條例第4至8條毒品案件之刑事訴訟程序儘早確定，並鼓勵被告自白認罪，以開啟其自新之路等旨，本案被告自白行為既有助於刑事訴訟程序儘早確定，於宣告刑階段加以考量，應難認與前揭立法意旨有間。
2、至被告主張供出本案毒品上游「林○○(真實姓名詳卷)」，應依毒品條例第17條第1項規定減免其刑等語，然經本院檢附被告供出毒品上游書狀函詢花蓮縣警察局，該局覆函稱：未因被告供述而查獲毒品上游，有該局民國115年3月6日花警刑字第1150010523號函附偵查報告等相關資料在卷可參(見本院卷第407至443頁)，迄於宣判時未再回函本院，尚難依毒品條例第17條1項規定減免其刑。
3、上開1所述有利被告之量刑因子，為原審未及審酌，量刑基礎有所變動，原審宣告刑(含定應執行刑)無法維持，被告上訴請求從輕量刑，為有理由，應由本院就原判決宣告刑及應執行刑撤銷改判。
(二)量刑：
1、就販賣第二級毒品罪，依刑法第59條規定減輕其刑，就販賣第一級毒品罪，依刑法第59條規定、憲法法庭112年憲判字第13號判決遞減輕其刑，確認處斷刑範圍後，爰以行為人之責任為基礎，審酌被告①販毒營利之動機及目的；②透過行動電話聯繫毒品交易事宜後而相約見面交毒等隱密方式為之，所為係實行正犯，且販毒次數2次、販毒對象2人、交易金額(數量)均為新臺幣(下同)1,000元(甲基安非他命及海洛因各1小包)等犯罪手段及情節；③販毒行為戕害國民身心健康、社會秩序及國家安全之維護等特別重要公共利益；④前有施用毒品(與本案犯行相近期間內另有販賣毒品犯行)等前案紀錄之素行品行；⑤雖於偵查、原審及本院一度否認犯行，然於本院審理時坦認犯行等犯罪後態度；⑥自陳高中肄業之教育及智識程度(見原審卷二第15頁)；⑦自陳已婚育有1成年子女，入監前無業，生活經費依靠配偶支付，無須扶養親屬，經濟狀況勉持(見同上卷頁)等家庭經濟生活狀況；本院審酌上開各情、檢察官、被告及其辯護人之意見，暨衡酌「罪刑相當原則」等一切情狀，分別量處如主文欄第二項所示之刑。
2、另審酌本件外部(刑法第51條第5款規定參照)及內部界限，以及被告所犯上開2罪均係販毒罪，犯罪手段、罪質及侵害法益雷同，犯罪時間尚稱相近，難謂各罪具有相當獨立程度，責任非難重複程度非低，再考量販毒罪侵害國家及社會法益，不具有可替代性及可回復性，以及被告人格及犯罪傾向，復衡酌在刑罰經濟及恤刑目的方面，對被告矯正之必要性、刑罰邊際效應隨刑期而遞減、行為人所生痛苦程度隨刑期而遞增、行為人復歸社會之可能性，及刑罰經濟與公平、比例等原則，就被告所犯數罪整體評價其應受非難及矯治之程度，爰酌定其應執行刑如主文欄第二項所示。
據上論斷，應依刑訴法第348條第3項、第369條第1項前段、第364條，判決如主文。
本案經檢察官尤開民偵查起訴，檢察官崔紀鎮到庭執行職務。中 華 民 國 115 年 4 月 30 日
刑事第二庭審判長法 官 林慧英
法 官 黃鴻達法 官 顏維助以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述理由者，並得於提起上訴狀後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 115 年 4 月 30 日
書記官 游采蓁附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。
前五項之未遂犯罰之。