臺灣高等法院花蓮分院民事判決 102年度上字第47號上 訴 人即附帶上訴被上訴人 楊震東被上訴人即附帶上訴上 訴 人 行政院農業委員會林務局臺東林區管理處法定代理人 張鐵柱訴訟代理人 吳漢成律師上列當事人間請求返還無權占有土地等事件，上訴人及附帶上訴人對於中華民國10 2年7月17日臺灣臺東地方法院101年度訴字第174號第一審判決提起上訴，本院於102年11月4日言詞辯論終結，判決如下：
主 文上訴及附帶上訴均駁回。
第二審訴訟費用關於上訴部分，由上訴人負擔，附帶上訴部分，由被上訴人負擔。
事實及理由
壹、程序事項
一、訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但擴張或減縮應受判決事項之聲明者，不在此限，民事訴訟法第255條第1項第3款定有明文。被上訴人於起訴時之聲明為：「（一）被告應將坐落臺東縣○○鎮○○段○○○○○○○○號土地內，面積7,659.5平方公尺土地上之地上物（房子、養殖池5座、草生地及其他以現場履勘為準之地上物）拆除，將土地交還原告。（二）被告應給付原告新臺幣（下同）153,190元，及自本訴狀繕本送達之翌日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息。」嗣於第一審審理程序中之民國102年6月10日具狀變更聲明，第一審法院認為屬減縮或擴張應受判決事項之聲明，依照上開規定准許之，並無違誤，合先敘明。
二、上訴人即附帶上訴被上訴人經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情事，爰依被上訴人即附帶上訴上訴人之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、兩造爭執要旨
一、被上訴人於第一審起訴主張：坐落臺東縣○○鎮○○段○○○○○○○○○○○○○○○○號土地為被上訴人所管理之國有地，長期為上訴人無權占用，爰依民法第767條及第179條之規定，請求被告拆除地上物返還土地，並給付相當於租金之不當得利。第一審判命上訴人返還土地，並按該土地之申報地價百分之5計算之不當得利款項，返還土地部分定履行期間為6個月。上訴人提起上訴。被上訴人亦提起附帶上訴，請求命附帶上訴被上訴人給付按土地申報地價百分之10計算之不當得利款項。並分別聲明駁回上訴人之上訴，另為附帶上訴聲明為有關定履行期間部分廢棄，並命附帶被上訴人再給付附帶上訴上訴人新台幣75,391元，及自101年12月28日起至清償日止按年息百分之五計算之利息。
二、上訴人以自小即與父親在系爭土地上開墾，已占用40幾年，先後種植作物，養殖水產，希望能再給3、4年之時間還清債務、另覓新地後，再返還占用土地等語資為抗辯。上訴後並聲明廢棄原判決（本院卷第23頁），就附帶上訴部分則未為任何聲明。
三、不爭執事項
(一)系爭土地為被上訴人所管有之國有土地。有土地登記簿謄本為證（第一審卷第5頁以下、第89頁以下）
(二)系爭土地為上訴人無權占用。業經上訴人於第一審自認在卷（第一審卷第82頁、第98頁）
四、爭點
(一)上訴人返還土地之履行期間多少為適當？
(二)不當得利款項應以土地申報地價百分之5或百分之10計算？
參、得心證之理由
一、被上訴人主張上訴人無權占有系爭土地之事實，業據提出系爭土地之土地建物查詢資料、航照圖1紙及現場照片8幀為證（第一審卷第5、6、8、89、90頁），並經第一審法院會同臺東縣成功地政事務所至現場勘測屬實，有勘驗筆錄、相片40幀及複丈成果圖等證在卷可稽（第一審卷第30至52、54頁），復為上訴人所不爭執（第一審卷第83、98頁），堪認屬實。是被上訴人依民法第767條第1項所有人物上請求權之法律關係，請求上訴人將如附表占用部分欄所示之地上物拆除，並將占用土地返還被上訴人，即屬有據。
二、按無法律上之原因而受有利益，致他人受有損害者，應返還其利益，民法第179條前段定有明文。又無權占用他人土地者，通常可享有相當於租金之利益，土地所有權人得請求占用人返還（最高法院61年台上字第1695號判例）。故無權占有人顯係無法律上之原因而受利益，並致土地所有權人受有損害，則土地所有權人自得依不當得利之法律關係，請求無權占有人給付相當於租金之利益。經查：
(一)上訴人以其所有如附表占用部分欄所示之地上物無權占用系爭土地，業如前述，揆諸前揭說明，被上訴人依民法第179條規定請求上訴人給付相當於租金之不當得利，自為有據。上訴人雖於上訴後另主張並未占用部分土地，但上訴人於第一審審理中已經自認確實占用系爭土地（第一審卷第82頁），雖其中F、H部分屬於空地，被上訴人於第一審審理中陳稱由於屬於空地不再主張上訴人占用（同上筆錄），但事後即再以書狀陳稱土地確實在上訴人占用中，應一併請求無權占用之不當得利款項（第一審卷第95頁），且由現場勘驗以及複丈成果圖所示，F、H地號土地四周圍繞著上訴人所興建使用之水池及建物，從建物前往水池，直線行走必須經過F 土地，而H土地也同樣是三面緊鄰上訴人所使用之水池，事實上均在上訴人占用中，自不能以土地現為空地，即認為不在上訴人占用中，上訴人上訴陳稱並未占用該土地，應扣除該部分之不當得利款項，自有誤會，應予駁回。
(二)又城市地方租用房屋之租金，以不超過土地及建築物申報總價額年息百分之10為限，而前開規定於租用基地建築房屋之情形準用之，土地法第97條第1項、第105條定有明文。所謂年息百分之10為限，乃指基地租金之最高限額而言，並非必須照申報價額年息百分之10計算之，尚須斟酌基地之位置、工商繁榮程度、使用人利用基地之經濟價值、所受利益及社會感情等情事，以為決定（最高法院68年台上字第3071號判例意旨可供參照）。另土地法第97條第1項所謂之土地總價額，依同法施行法第25條之規定，係指法定地價而言。而土地法第148條規定土地所有權人依土地法所申報之地價為法定地價，故土地法第97條第1項所謂之土地總價額，即指該土地之申報地價。準此，第一審法院經審酌系爭土地位於海岸公路旁而鄰近主要幹道，惟地處偏遠、附近鮮有工商活動，生活機能甚為不便，以及上訴人占用系爭土地係用以興建養殖池作為養殖業使用等情，認應以系爭土地申報地價年息百分之5計算相當於租金之不當得利為適當，而系爭土地之申報地價分別如附表申報地價欄所示，有前揭土地建物查詢資料在卷可查，是被上訴人請求上訴人給付自起訴狀繕本送達翌日即101年12月28日起前5年相當於租金之不當得利共計77,799元（計算式詳如附表相當於租金之不當得利欄所示），及自101年12月28日起至清償日止，按年息百分之5計算利息之範圍內，亦屬有據，應予准許，逾此部分，則無理由，應予駁回。附帶上訴人雖再主張應以土地申報地價之百分之10計算不當得利。但查依照附帶上訴人所提出之照片（本院卷第43頁）顯示，系爭土地並非城市土地，土地鄰近雖有商家，但卻非系爭土地旁，而且土地入口處之道路並非平面道路，交通並不便利，原審依照土地申報地價百分之5計價，並無不合，附帶上訴人之上訴並無理由，應予駁回。
(三)又按判決所命之給付，其性質非長時間不能履行，或斟酌被告之境況，兼顧原告之利益，法院得於判決內定相當之履行期間或命分期給付，民事訴訟法第396條第1項前段定有明文。第一審法院審酌上訴人占用系爭土地墾殖年數已久，且墾殖面積甚廣，拆除地上物並交還土地非立時可就，再斟酌被上訴人告取回系爭土地之利益，酌定履行期間為6個月，已經兼顧雙方利益。附帶上訴人雖再以履行期間過久為由提起附帶上訴，但系爭土地由上訴人經營養殖事業，有5座水泥養殖池、並有水泥牆黑瓦頂建物、木造建物、鋪設道路，再有圍牆，有第一審現場勘驗筆錄以及照片可參（第一審卷第
31 頁以下），顯見系爭土地係上訴人經營事業，維繫生活所用，難期上訴人於短時間內，可以覓得適當經營事業，第一審法院酌定6個月履行期間，尚稱允當。附帶上訴人之上訴為無理由應予駁回。
肆、綜上所述：（一）被上訴人依民法第767條之法律關係，請求上訴人將如附表占用部分欄所示之地上物拆除，並將占用土地返還被上訴人，為有理由，應予准許。並應依民事訴訟法第396條之規定酌定履行期間為6個月。（二）被上訴人依民法第179條之法律關係，請求上訴人給付相當於租金之不當得利，於77,799元，及自101年12月28日起至清償日止，按年息百分之5計算利息之範圍內，為有理由，應予准許，逾此部分之請求則無理由，應予駁回。原審判決，認事用法，核無違誤，上訴人及附帶上訴人之上訴，均無理由，應予駁回。
四、據上論結，本件上訴及附帶上訴均為無理由，依民事訴訟法第449條第1項、第78條、第463條、第385條判決如主文。
中 華 民 國 102 年 11 月 18 日
民事庭審判長法 官 謝志揚
法 官 林慶煙法 官 賴淳良中 華 民 國 102 年 11 月 18 日
書記官 林明智以上正本係照原本作成。
附帶上訴部分不得上訴。
其餘部分如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第l項但書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
附 註：
民事訴訟法第466條之1（第1項、第2項）：
對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。
上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。
附表┌──┬─────────────┬───────────┬──────┬──────┬──────┬────────────┐│編號│ 占用地號 │占用部分（附圖編號及占│ 占用面積 │ 占用總面積 │申報地價（元│相當於租金之不當得利（元││ │（坐落臺東縣○○鎮○○段）│用情形） │（平方公尺）│（平方公尺）│/平方公尺） │/每5年，元以下4捨5入） │├──┼─────────────┼───────────┼──────┼──────┼──────┼────────────┤│ 一 │000 │B部分（鐵皮屋建物） │66.67 │78.93 │50 │78.93×50×5%×5＝987 ││ │ ├───────────┼──────┤ │ │ ││ │ │G部分（加強磚造建物） │12.26 │ │ │ ││ │ │ │ │ │ │ │├──┼─────────────┼───────────┼──────┼──────┼──────┼────────────┤│ 二 │000 │A部分（水泥牆木造蓋瓦 │124.7 │6,658.47 │40 │6,658.47×40×5%×5＝66,││ │ │建物） │ │ │ │000 ││ │ ├───────────┼──────┤ │ │ ││ │ │B部分（鐵皮屋建物） │35.08 │ │ │ ││ │ ├───────────┼──────┤ │ │ ││ │ │C部分（鐵皮屋建物） │71.91 │ │ │ ││ │ ├───────────┼──────┤ │ │ ││ │ │D部分（水池） │519.65 │ │ │ ││ │ ├───────────┼──────┤ │ │ ││ │ │E部分（水池） │467.17 │ │ │ ││ │ ├───────────┼──────┤ │ │ ││ │ │F部分（雜草空地） │2,882.18 │ │ │ ││ │ ├───────────┼──────┤ │ │ ││ │ │G部分（加強磚造建物） │15.16 │ │ │ ││ │ ├───────────┼──────┤ │ │ ││ │ │H部分（空地） │1,695.33 │ │ │ ││ │ ├───────────┼──────┤ │ │ ││ │ │I部分（水池） │82.18 │ │ │ ││ │ ├───────────┼──────┤ │ │ ││ │ │J部分（水池） │220.58 │ │ │ ││ │ ├───────────┼──────┤ │ │ ││ │ │K部分（水池） │511.85 │ │ │ ││ │ ├───────────┼──────┤ │ │ ││ │ │L部分（水池） │15.8 │ │ │ ││ │ ├───────────┼──────┤ │ │ ││ │ │N部分（加強磚造建物） │16.88 │ │ │ │├──┼─────────────┼───────────┼──────┼──────┼──────┼────────────┤│ 三 │000 │M部分（加強磚造建物） │17.85 │17.85 │50 │17.85×50×5%×5＝223 ││ │ │ │ │ │ │ ││ │ │ │ │ │ │ ││ │ │ │ │ │ │ │├──┼─────────────┼───────────┼──────┼──────┼──────┼────────────┤│ 四 │000 │K部分（水池） │181.98 │1,000.4 │40 │1,000.4×40×5%×5＝10,0││ │ ├───────────┼──────┤ │ │00 ││ │ │L部分（水池） │818.42 │ │ │ ││ │ │ │ │ │ │ ││ │ │ │ │ │ │ │├──┴─────────────┴───────────┴──────┴──────┴──────┼────────────┤│ │總計：987＋66,585＋223＋││ │10,004＝77,799 │└─────────────────────────────────────────────────┴────────────┘