臺灣宜蘭地方法院民事判決 106年度重訴字第2號原 告 林育臣
林廷勳林昌睿共 同訴訟代理人 簡坤山律師被 告 郭恩惠
郭文彬共 同訴訟代理人 曾培雯律師（法扶律師）被 告 郭亮岑 （住居所不明）上一人之訴訟代理人 郭文彬被 告 郭文得 （住居所不明，海外公示送達）上列當事人間請求塗銷地上權等事件，本院於民國107 年7 月24日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、被告郭恩惠、郭亮岑、郭文彬、郭文得，就原告共有坐落宜蘭市○○○段○○○ ○號土地，由宜蘭縣宜蘭地政事務所於民國105 年以宜登字第086401號收件，權利範圍為每人應有部分各四分之一，存續期間為空白、地租為空白，設定權利範圍為24平方公尺，並於民國105 年7 月14日因調解為繼承登記之地上權，自本判決確定之日起，定其地上權地租為每年新臺幣壹仟捌佰肆拾參元，並由被告郭恩惠、郭亮岑、郭文彬、郭文得給付。
二、被告郭恩惠就原告共有坐落宜蘭市○○○段○○○ ○號土地，由宜蘭縣宜蘭地政事務所於民國87年以宜登字第005674號收件，權利範圍為全部，存續期間為空白、地租為空白，設定權利範圍為32平方公尺，並於民國87年4 月1 日為設定登記之地上權，自本判決確定之日起，定其地上權租金為每年新臺幣貳仟肆佰伍拾捌元。
三、原告其餘之訴駁回。
四、訴訟費用由被告郭亮岑、郭文彬、郭文得負擔十分之一、由被告郭恩惠負擔十分之一，餘由原告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
一、本件被告郭亮岑、郭文得均未於最後言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386 條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但有請求之基礎事實同一者，不在此限。民事訴訟法第255 條第1 項第2 款定有明文。查原告起訴係聲明：「㈠請求確認被告郭恩惠、郭亮岑、郭文彬、郭文得（下稱郭恩惠等4 人）就原告共有坐落宜蘭市○○○段○○○ ○號土地（下稱系爭土地），由宜蘭縣宜蘭地政事務所（下稱宜蘭地政）於民國105 年以宜登字第086401號收件，權利範圍為每人持分各1/4 、存續期間為空白，並於105 年7 月14日因調解繼承登記，設定權利範圍為24平方公尺之地上權（下稱系爭A 地上權）法律關係不存在。㈡被告郭恩惠等4 人就第㈠項聲明所示之地上權，應向宜蘭地政辦理塗銷登記。㈢被告郭恩惠等4 人就原告共有坐落系爭土地上，如附件即宜蘭地政土地複丈成果圖所示編號（k ）即門牌號碼宜蘭縣○○市○○街○○號及慶和街同興巷12號、面積54.22 平方公尺之建物應予拆除，並將土地交還原告。」，另單獨就被告郭恩惠部分則起訴聲明：「㈠請求確認被告郭恩惠就原告共有系爭土地，由宜蘭地政於87年以宜登字第005674號收件，權利範圍為全部、存續期間為空白，並於87年4 月1 日為設定登記，設定權利範圍為32平方公尺之地上權（下稱系爭B 地上權）法律關係不存在。㈡被告郭恩惠就第㈠項聲明所示之地上權，應向宜蘭地政辦理塗銷登記。」（見本院卷㈠第2 頁）；其後變更聲明為：「㈠請求判決郭恩惠等4 人，就原告共有系爭土地，由宜蘭地政於105 年以宜登字第086401號收件，權利範圍為每人持分各1/4 ，存續期間為空白、地租為空白，設定權利範圍為24平方公尺，並於105年7月14日因調解為繼承登記之地上權，自民事準備㈦狀送達之翌日起算，酌定地上權租金為每年新臺幣（下同）9,216元，並由郭恩惠等4人連帶給付。
㈡請求判決郭恩惠就原告共有系爭土地，由宜蘭地政於87年以宜登字第005674號收件，權利範圍為全部，存續期間為空白、地租為空白，設定權利範圍為32平方公尺，並於87年4月1日為設定登記之地上權，自民事準備甲㈢狀送達之翌日起算，酌定地上權租金為每年12,288元。」（見本院卷㈣第208頁背面至第209頁，另關於確認地上權範圍部分業據原告以言詞撤回在案，見本院卷㈤第67頁）。核原告前開變更聲明部分，均係基於系爭地上權所衍生之同一基礎事實，依首開法條規定，應予准許。
貳、實體方面：
一、原告主張：㈠郭恩惠等4 人於系爭土地上設定權利範圍為24平方公尺之系
爭A 地上權，係其等被繼承人郭劉彩雲於87年4 月1 日為設定登記，俟後由郭恩惠等4 人於105 年7 月14日因調解繼承而取得，應有部分各1/4 ；另郭恩惠於87年4 月1 日就系爭土地，設定權利範圍為32平方公尺之系爭B 地上權，依土地謄本所載，系爭A、B地上權存續期間均為空白、地租欄亦為空白，而郭恩惠等4 人或郭劉彩雲自登記為地上權人後亦未曾繳納任何地租與原告，且系爭土地上、門牌號碼宜蘭縣○○市○○街○○號及慶和街同興巷12號之二層建物（面積54.2
2 平方公尺），目前由郭恩惠等人作為住宅使用。㈡系爭A 、B 地上權均未定地租，惟系爭土地之公告現值於87
年間每平方公尺為20,700元，至105 年已高達33,100元，地價已高漲1.6 倍，且系爭土地位於北門商區，附近有河濱公園、力行國小及宜蘭國中校區，店家林立、交通發達、生活機能便利，隨著社會經濟之繁榮，地價不斷揚昇，致原告租稅負擔隨之增加，非設定地上權當時所得預料，如仍由郭恩惠等4 人無償使用，顯失公平，是依民法第835 條之1 第2項規定請求酌定地租，並審酌系爭土地使用情形、基地位置、工商業繁榮之程度及承租人利用基地之經濟價值及所受利益等項，依土地法第105 條準用同法第97條規定，請求以申報地價年息百分之10作為酌定租金之計算標準。是以105 年系爭土地申報地價為每平方公尺3,840 元計算，郭恩惠等4人每年酌定地租為9,216 元，郭恩惠每年酌定地租為12,288元。並聲明：㈠請求判決郭恩惠等4 人，就原告共有坐落系爭土地，由宜蘭地政於105 年以宜登字第086401號收件，權利範圍為每人持分1/4 ，存續期間為空白、地租為空白，設定權利範圍為24平方公尺，並於105 年7 月14日因調解為繼承登記之地上權，自民事準備㈦狀送達之翌日起算，酌定地上權租金為每年9,216元，並由郭恩惠等4人連帶給付。㈡請求判決郭恩惠就原告共有坐落系爭土地，由宜蘭地政於87年以宜登字第005674號收件，權利範圍為全部，存續期間為空白、地租為空白，設定權利範圍為32平方公尺，並於87年4月1日為設定登記之地上權，自民事準備甲㈢狀送達之翌日起算，酌定地上權租金為每年12,288元。
二、被告則以：㈠被告郭恩惠、郭文彬、郭亮岑辯稱：
郭恩惠、郭劉彩雲於86年設定地上權後即修建原留存其上之房屋（即現今之宜蘭市○○街○○號及慶和街同興巷12號房屋，兩間室內相通），亦有繳付租金，目前為郭恩惠、郭文彬居住使用中，且系爭A 、B 地上權設定之權利範圍面積共56平方公尺，與前述房屋面積54.22 平方公尺相較，並未逾地上權面積，自屬有合法使用權源。又原告雖主張依民法第83
5 條之1 第2 項規定酌定系爭A 、B 地上權之租金，惟民法第835 條之1 規定乃系爭A 、B 地上權設定後所施行之法律，而民法物權編施行法第13條之1 僅就民法第833 條之1 有規定溯及適用，但就民法第835 條之1 部分並未有溯及適用之明文，自無溯及適用於前已成立之系爭A 、B 地上權之餘地。故原告主張依民法第835 條之1 規定，請求酌定地上權之地租，於法不合，應予駁回等語。並聲明：原告之訴駁回。
㈡被告郭文得均未曾於言詞辯論期日到場，亦未曾提出任何書狀作任何之聲明或陳述。
三、經查，原告為系爭土地之共有人，應有部分各4 分之1 、4分之1 、2 分之1 ，有土地登記第一類謄本可參（見本院卷㈠第18頁）；被告郭恩惠等4 人於系爭土地上設定權利範圍為24平方公尺之系爭A 地上權，係其等被繼承人郭劉彩雲於87年4 月1 日為設定登記，再由被告郭恩惠等4 人於105 年
7 月14日因調解繼承而取得，應有部分各1/4 ，且地上權存於宜蘭地政106 年10月2 日土地複丈成果圖（下稱附圖）編號（k1）位置；另被告郭恩惠則於87年4 月1 日就系爭土地設定權利範圍為32平方公尺之系爭B 地上權，該地上權存於附圖編號（k2）位置，且系爭A 、B 地上權存續期間均為空白、地租欄亦為空白等節，有前開土地登記第一類謄本、10
5 年7 月5 日宜登字第08640 號收件之土地登記申請書、登記清冊、104 年5 月15日臺灣高等法院家事庭調解筆錄（見本院卷㈠第18頁、第245 頁至第251 頁）等影本及本院勘驗筆錄、現場照片暨宜蘭地政繪製土地複丈成果圖即附圖（見本院卷㈣第143 頁至第144 頁、第151 頁至第154 頁、第16
0 頁）足憑，且兩造就前開事實並未爭執，應堪信實。
四、原告主張系爭A 、B 地上權均未定地租，爰依民法第835 條之1 規定請求酌定地租等節，為被告所否認，並以前詞置辯。是本件爭點厥為：原告得否依民法第835 條之1 第2 項規定請求酌定系爭A 、B 地上權之地租？如可，則原告主張系爭A、B地上權應自民事準備㈦、甲㈢狀送達被告之翌日起，租金酌定為每年9,216元、12,288元，且郭恩惠等4人應就每年9,216元租金連帶給付等節，有無理由？茲說明本院之判斷如下：
㈠原告得否依民法第835 條之1 第2 項規定請求酌定地上權之
地租？⒈按未定有地租之地上權，如因土地之負擔增加，非當時所得
預料，仍無償使用顯失公平者，土地所有人得請求法院酌定其地租，民法第835 條之1 第2 項定有明文。該規定雖為99年2 月3 日所增訂，且依民法物權編施行法並未訂有溯及適用之規定，然係因土地所有權人訴請法院核定地租之數額，其性質屬形成之訴，於未經法院核定地租之數額前，土地所有權人自無從請求給付地租，自無從溯及適用。惟並未限制土地所有權人於該條規定增訂後，請求法院酌定地租，於判決確定後發生形成力。故被告辯稱民法第835 條之1 第2 項規定並未有溯及適用之明文，無從適用於前已成立之系爭A、B 地上權等語，應不可採。
⒉系爭土地設定系爭A 、B 地上權並未定有地租，此觀諸前開
地上權地租欄均為空白乙節即明，故被告原並無給付地上權地租予原告之義務，應甚明確。按未定有地租之地上權，如因土地之負擔增加，非當時所得預料，仍無償使用顯失公平者，土地所有人得請求法院酌定其地租，民法第835 條之1第2 項固定有明文。又已規定地價之土地，應課徵地價稅。
地價稅按每一土地所有權人在每一直轄市或縣（市）轄區內之地價總額計徵之。地價稅基本稅率為10/1000 ，此參照土地稅法第14條至16條規定即明。查系爭土地公告現值，於87年間每平方公尺為20,700元，於105 年已調整為每平方公尺33,100元，迄106 年1 月則調整為每平方公尺35,500元，有系爭土地之土地登記第一類謄本、土地登記公務用謄本在卷可據（見本院卷㈠第18頁、第58頁）。足認系爭A、B地上權於87年設定後，該系爭土地價值已有明顯攀升，則原告關於租稅負擔亦隨之增加，且非設定地上權時所得預料，如仍由被告等人繼續無償使用，顯失公平。揆諸前開說明，原告主張依民法第835 條之1 第2 項規定請求法院酌定系爭A 、B地上權之地租，自屬有據。
㈡原告依民法第835 條之1 第2 項，請求酌定系爭A 、B 地上
權租金之適當金額為何？⒈原告主張應依土地法第97條、第105 條規定，以系爭土地設
定系爭地上權面積，並考量系爭土地使用情形、基地位置、工商業繁榮之程度及承租人利用基地之經濟價值及所受利益，按申報地價年息10％計算年租金云云。然參酌民法第835條之1 第2 項規定之立法理由，係基於情事變更法則及公平原則而來，即就無償提供土地所有人，因該土地租稅及其他費用負擔增加，非設定地上權當時所得預料時，該所有人得請求法院酌定地租，以平衡因土地負擔增加之不利益，似難概謂土地所有人除增加負擔之彌補外，更可取得與定有地租地上權相當之無法使用土地對價（最高法院102 年度台上字第1157號、104 年度台上字第1953號判決意旨參照）。可知未定有地租之地上權，無償提供土地之所有人依民法第835條之1 第2 項規定請求酌定地租時，除在增加土地租稅及其他費用負擔之彌補外，非謂其仍可取得與定有地租地上權相當之無法使用土地對價甚明。故原告主張法院酌定地租時，應審酌系爭土地所在位置、地上權人使用收益狀況等一切情狀，並依土地法第97條、第105 條規定，酌定系爭地上權租金按系爭土地當年度申報地價年息百分之10計算云云，核與上開規定之立法理由不符，應無可採。
⒉按民法第835 條之1 第2 項規定請求酌定地租事件，屬形成
之訴，就應酌定之地租數額，屬法院裁量權行使之範疇，本不受兩造當事人聲明之拘束。本院審酌單就系爭土地本身之課稅地價而言，其應課徵地價之基本稅率僅係百分之一，以申報地價換算租稅金額，則系爭A 、B 地上權存在系爭土地部分，原告每年需負擔地價稅各為922 元、1,229 元（計算式：24㎡×3,840元/㎡×1/100＝922元；32㎡×3,840元/㎡×1/100＝1,229元，元以下四捨五入），再考量原告其他可能增加支出之費用負擔，認原告主張系爭A 、B 地上權每年地租應按系爭土地當年度申報地價年息百分之10計算，明顯過高，以申報地價年息百分之2 計算，即已足彌補系爭土地所有人因土地負擔增加所生之不利益，符合公平原則。從而本院酌定系爭土地之地上權租金，應按105 年度申報地價年息百分之2 計算之，即系爭A 地上權部分每年租金為1,843元（計算式：申報地價3,840元/㎡×24㎡×2％＝1,843元，小數點以下四捨五入），系爭B地上權部分每年租金為2,458元（計算式：申報地價3,840元/㎡×32㎡×2％＝2,458元，小數點以下四捨五入），核屬適當。
⒊再者，原告請求法院酌定地租，為形成之訴，應於判決酌定
地租確定時，始生形成力，原告請求溯及自其於民事準備㈦、甲㈢狀繕本送達被告等人翌日起酌定地租，於法未合。又按於未定地租地上權之情況，土地所有權人欲請求未定地租之地上權人給付地租，自應先請求法院酌定地租生效後，始有地租給付請求權，應屬當然。然土地所有權人訴請法院核定地租之數額，其性質屬形成訴訟，須至判決確定始有形成力，為求訴訟經濟，自應許得合併請求給付地租，故原告於請求酌定租金外，另一併請求郭恩惠等4人給付系爭A地上權之租金部分，應為准許。惟按數人負同一債務，明示對於債權人各負全部給付之責任者，為連帶債務；無前項之明示時，連帶債務之成立，以有法律有規定者為限。民法第272條定有明文。本件郭恩惠等4人所負系爭A地上權之租金債務，並未經郭恩惠等4人明示願對於原告各負全部給付之責任，且無法律規定此類情形應負連帶責任，則原告關於請求郭恩惠等4人連帶給付租金，於法尚嫌無據，應予駁回。
五、綜上所述，原告依民法第835 條之1 第2 項規定，請求本院酌定系爭A 、B 地上權之地租，洵屬有據；並酌定系爭A 、
B 地上權每年地租應自本判決確定之日起，按系爭土地申報地價年息百分之2 即1,843 元、2,458 元計算，其中系爭A地上權之租金1,843 元應由郭恩惠等4 人給付等節，為有理由，應予准許；逾此範圍之請求，核屬無據，應予駁回。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列，附此敘明。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條、第85條第1 項。中 華 民 國 107 年 8 月 23 日
民事庭法 官 游欣怡以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 107 年 8 月 24 日
書記官 呂典樺附圖：宜蘭縣宜蘭地政事務所106 年10月2 日土地複丈成果圖。