智慧財產法院民事裁定
98年度民著上字第7號反 訴 原告 乙○○反 訴 被告 甲○○訴訟代理人 蘇顯騰律師上列當事人間請求侵害著作權有關財產權爭議等事件，反訴原告提起反訴，本院裁定如下：
主 文反訴原告之訴及假執行之聲請均駁回。
反訴訴訟費用由反訴原告負擔。
理 由
一、按民事訴訟法第 446 條第 2 項規定：「提起反訴，非經他造同意不得為之。但有下列各款情形之一者，不在此限：一、於某法律關係之成立與否有爭執，而本訴裁判應以該法律關係為據，並請求確定其關係者。…」。
二、反訴原告乙○○於本院第二審民事訴訟程序提起反訴，主張關於系爭微積分著作之起源，係早於民國80年間，因反訴原告乙○○忙於授課，無暇整理資料，遂將手邊所有撰寫之微積分資料( 內容含大量講義、試題、手寫題解及分析) ，交予反訴被告（即上訴人）甲○○重新謄寫，整理並出書，並給付反訴被告新台幣（下同）5 萬元以為勞務費，嗣至82年
7 月28日完成時，雙方乃簽定「共同編寫合約書」，惟反訴被告末依合約書履行義務，85年間反訴原告依合約書第4 條內容所付予之權利，交由成龍出版社出版銷售「微積分」(上)(中）( 下) ，嗣成龍出版社因銷售不佳，遂於87年終止發行，然反訴被告卻自此失聯，故89年反訴原告依合約書第
4 條內容所付予之權利，另找考用出版社出版「微積分」(上)(下) ，前後共三版，期間反訴被告均未履行合約書第4條所載之義務: 「每版之增補、修訂、校對由甲、乙雙方共同完成…」，及盡第7 條所載之責任: 「乙方如未按時交稿或有違反以上條款等情事，則須給付甲方伍萬元，以示盡職」。而依合約書所載之第4 條及其懲罰條款，反訴被告必須先履行第4 條及第7 條內容，才能領有依第6 條之規定扣除相關管銷費用後之版稅。反訴被告未依合約書履行責任與義務，至為明顯具體，應賠償反訴原告之損失。故依雙方簽訂之「共同編寫合約書」第4 、6 、7 條所列內容，反訴被告應賠償反訴原告共計41萬2357元。爰聲明求為判決：㈠反訴被告應給付反訴原告41萬2357元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。㈡願提供擔保，請求准予宣告假執行。
三、查本件兩造於本訴部分，上訴人甲○○（即反訴被告）就被訴人乙○○（即反訴原告）對系爭微積分著作是有著作人格權固有爭執，惟已據其就該爭執於原法院本訴中訴請「確認被上訴人乙○○就成龍圖書有限公司依85年7 月24日由乙○○、甲○○共同與龍騰出版股份有限公司、龍展圖書有限公司、成龍圖書有限公司簽訂「著作編寫合約書」所出版之「升二技微積分總複習（上）」、「升二技微積分總複習（中）」、「升二技微積分總複習（下）」等著作之著作人格權全部不存在」，嗣上訴本院仍為相同聲明。而反訴原告固主張係依民事訴訟法第446 條第2 項第1 款規定提起反訴（見本院卷第94頁筆錄），惟其上開反訴主張係依雙方簽訂之「共同編寫合約書」第4 、6 、7 條規定，請求反訴被告賠償，自與民事訴訟法第446 條第2 項第1 款規定不合，而反訴被告復不同意其提起反訴，是反訴原告提起反訴於法不合，應予駁回。其假執行之聲請已失依附，應併予駁回。
四、依民事訴訟法第463 條、第249 條第1 項第6 款、第95條、第78條，裁定如主文。
中 華 民 國 98 年 6 月 25 日
智慧財產法院第二庭
審判長法 官 陳國成
法 官 蔡惠如法 官 陳忠行以上正本證明與原本無異。
不得抗告。
中 華 民 國 98 年 6 月 26 日
書記官 陳士軒