臺灣苗栗地方法院刑事判決115年度簡上字第52號上 訴 人即 被 告 林映潔選任辯護人 葉芷彤律師（法律扶助）上列上訴人即被告因竊盜案件，不服本院於中華民國115年2月23日所為114年度苗簡字第1107號、第1108號、第1109號第一審刑事簡易判決（起訴案號：114年度偵字第706號、第1051號、第1458號、第1681號；追加起訴案號：114年度偵字第2333號、第2937號、第3666號、第3668號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如下：
主 文原判決關於附表一編號3、7「原審主文」欄所示沒收部分均撤銷。
其他上訴駁回。
理 由
一、本案審理範圍上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之；上開規定對於簡易判決不服之上訴程序準用之，刑事訴訟法第348條第3項、第455條之1第3項定有明文。被告Ａ１０提起上訴，檢察官未上訴，被告及其辯護人於本院審理中明示僅就量刑及沒收部分提起上訴，有刑事上訴理由狀、本院審理筆錄在卷可稽（見本院115年度簡上字第52號卷〈下稱本院卷〉第47頁至第57頁、第252頁)，故本院審理範圍僅限於原判決量刑及沒收部分，並以原判決認定之犯罪事實、所犯法條為審酌依據。
二、被告之上訴理由略以：㈠附表一編號3、7部分，被告雖竊得如附表一編號3、7「犯罪所得」欄所示財物，但被告已與被害人即康德文化事業有限公司〈下稱康德公司〉、全聯實業股份有限公司〈下稱全聯公司〉於原審成立調解，並已當場賠付新臺幣（下同）2,000元予康德公司、3萬元予全聯公司，原審未審酌上情宣告沒收如附表一編號3、7所示全部犯罪所得，已有違誤，且被告迄已按調解內容賠償康德公司1萬7,000元、全聯公司12萬元，是原判決關於附表一編號3、4所示宣告沒收犯罪所得部分應予撤銷；㈡被告患有雙極性情感異常，領有身心障礙及低收入戶證明，因貧困方偷竊生活用品而為本案犯行，其犯罪動機、目的、手段並非惡性重大，並已賠償部分被害人或和解，原審量刑過重，請就被告所犯如附表一所示各罪改判較輕之刑等語。
三、駁回上訴（即原判決量刑部分）之理由：
㈠、事實審法院之量刑輕重，均為實體法賦予法官裁量之刑罰權事項，法官行使此項裁量權，自得依據個案情節，參酌刑法第57條所定各款犯罪情狀之規定，於法定刑度內量處被告罪刑，於無其他加重或減輕之原因，下級審量定之刑，亦無過重、失輕之不當或未合於法律要件之情，則上級審法院對下級審法院之職權行使，原則上應予尊重不得任意指摘其量刑為違法（最高法院103年度台上字第291號、102年度台上字第2931、4161號判決意旨參照）。準此，法官量刑，如非有上揭顯違法之情事，自不得擅加指摘其違法或不當。
㈡、原審審酌被告不思以正途賺取金錢，而任意竊取他人財物，所為仍非是，復衡諸其素行，兼衡其犯本案竊盜犯行之手段，竊得物品之價值，對被害人之財產、生活及社會治安所生危害，暨其犯後坦承犯行並與部分被害人和解、賠償被害人、其智識程度、家庭經濟生活狀況、身體健康狀況（詳卷附診斷證明書、身心障礙證明）等一切情狀，分別量處如附表一「原審主文」欄所示之刑，並均諭知易科罰金之折算標準，再審酌被告本案犯罪類型、手法、時間分布等因素，依各該罪合併後之不法內涵、罪責原則及合併刑罰所生效果等，定其應執行之刑為拘役120日，如易科罰金以1,000元折算1日，經核原審量刑妥適，應予維持。被告雖以前詞提起上訴，然原審已詳加審酌被告所犯本案之犯罪動機、手段、情節、其與被害人和解及賠償之情況，暨被告自述之智識程度及家庭經濟狀況，並於量刑中說明，而為刑之量定，此部分量刑因子並無變動，實難認原審此部分量刑應再予從輕，至被告於上訴後雖就原審已成立之調解部分仍有按期履行，然本院綜合審酌上情，認原審所為刑度之裁量仍屬適當，被告上訴請求從輕量刑，難認有據，應予駁回。
四、撤銷原判決（即原判決附表一編號3、7「原審主文」欄所示沒收部分）之理由：
被告竊取如附表一編號3、7「犯罪所得」欄所示財物，雖屬其犯罪所得，但被告業於114年6月18日調解成立時賠付被害人康德公司2,000元（附表一編號3部分）、114年9月24日調解成立前賠償被害人全聯公司3萬元且迄已賠付共計12萬元（附表一編號7部分）等情，有本院調解筆錄、被告存摺影本及交易明細、被告與全聯公司承辦人間之通訊軟體LINE對話紀錄在卷可佐（見本院114年度易字第221號卷〈下稱易221卷〉第179頁至第180頁、同院114年度易字第299號卷〈下稱易299卷〉第169頁至第170頁、本院卷第61頁至第66頁、第191頁），被告賠償金額顯已逾上開犯罪所得，此雖非刑法第38條之1第5項規定文義所指犯罪所得已實際合法「發還」被害人，然參酌該規定旨在保障被害人因犯罪所生之求償權（參刑法第38條之1第5項之立法理由），被害人康德公司、全聯公司此部分求償權既已獲滿足，若再對被告宣告沒收或追徵，實有過苛之虞，爰依刑法第38條之2第2項規定不予宣告沒收。原審未審酌上情，逕諭知沒收及追徵如附表一編號3、7「犯罪所得」欄所示犯罪所得，容有未洽，被告此部分上訴有理由，自應由本院就原判決關於附表一編號3、7「原審主文」欄所示沒收部分單獨撤銷，以臻適法。
據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第368條、第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官楊岳都提起公訴及追加起訴，檢察官吳珈維到庭執行職務。中 華 民 國 115 年 9 月 22 日
刑事第五庭審判長法 官 許文棋
法 官 傅可晴法 官 何松穎以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 蘇荃煌中 華 民 國 115 年 9 月 22 日附表一：
編號 對應犯罪事實 犯罪所得（新臺幣） 和（調解）及賠償情況 原審主文 本院主文 1 原判決附件一犯罪事實欄一㈠（告訴人Ａ０００００００００１店長張釆蓁） 唐鑫75%附噴頭酒精500ml 1瓶、LAITEST萊潔抗菌洗手乳500ml 1瓶、蘇菲超熟睡抑菌褲型衛生棉M2片/包2包、愛康透芯涼褲型棉M2片/包2包、愛康透芯涼感棉夜用型28CM 7片/包1包【價值共計729元】 被告已賠付左列被害人729元（見本院卷第197頁至第198頁、第239頁）。 Ａ１０犯竊盜罪，處拘役參拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 上訴駁回。 2 原判決附件一犯罪事實欄一㈡（被害人台灣優衣庫有限公司） W PUFFTECH PK外套2件、W磨毛半開襟上衣1件、WAIRISM 特級彈性短版T(長袖)1件、WAIRISM特級彈性短版T(短袖)1件、WDRY PK2件、W彈性柔滑棉T 2件、W彈性柔滑棉寬版T 2件、W磨毛窄版裙1件、WUSLEGGINS 2件、WDRY寬褲2件、WAIRISMJOGGER 2件、W編織V領針織衫1件、W柔軟舒膚針織衫1件、W3D織法針織衫1件、Whtexw上衣3件、Wht u領上衣2件、mPCJ休閒寬褲1件、M半開襟休閒上衣1件【價值共計2萬5,220元】 無 Ａ１０犯竊盜罪，處拘役肆拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 未扣案如本附表編號2犯罪所得欄所示之犯罪所得均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 上訴駁回。 3 原判決附件一犯罪事實欄一㈢（被害人康德公司） 讀卡機1檯、耳機1組【價值共計648元】 被告與康德公司成立調解，調解內容如下：被告願給付康德公司2萬元，並於調解成立日當庭給付2,000元，餘款1萬8,000元自114年7月10日起，按月於每月10日前給付1,000元，至全部清償完畢為止（見易221卷第179頁至第180頁）。 Ａ１０犯竊盜罪，處拘役貳拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 未扣案之犯罪所得讀卡機壹檯、耳機壹組均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 原判決關於沒收部分撤銷。 其他上訴駁回。 4 原判決附件一犯罪事實欄一㈣（被害人全聯公司） 199組合盆2盆、單株精品組(蝴蝶蘭混款)3組、女居家絨毛洋裝C6101杏1件、春漾甜美內衣1件、水漾甜美內衣2件、果漾甜美內衣3件、花漾甜美內衣1件、花漾時尚內衣1件、LED遙控調光調色吸頂燈1檯、Panasonic數位無線電話1部、高彈性內刷毛褲襪1件、刷毛加大褲襪1件、無痕裸肌全透絲襪2件、女足弓X型機能襪黑色4雙、森永嗨啾水果軟糖袋1包、森永嗨啾軟糖家庭包1包、義美噗啾益生菌果凍1包、日本桐灰小白兔貼式暖暖包5包、施達B-1必望活力素1瓶、施達必旺成長肥1瓶、施達開花肥300cc 1瓶、義大利金沙30粒分享盒1盒、女絨面寬褲C3215灰色1件、女絨面寬褲C3214黑色1件、女絨面寬褲C3214杏色1件、龍勝利運動鞋2雙、金碧輝煌盆栽1盆【價值共計1萬6,235元】 左列犯罪所得已發還左列被害人（見臺灣苗栗地方檢察署114年度偵字第706號卷第157頁至第159頁）。 Ａ１０犯竊盜罪，處拘役貳拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 上訴駁回。 5 原判決附件二犯罪事實欄一㈠（告訴人佑全保健藥妝竹南延平店助理Ａ０８） Oral 7口立淨酵素護理漱口水500ml 1瓶、GUM牙周護理潔齒液960ml 1瓶、齒博士牙齦膏1條【價值共計1,564元】 被告已賠償左列被害人1,564元（見本院卷第197頁至第198頁、第239頁）。 Ａ１０犯竊盜罪，處拘役參拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 上訴駁回。 6 原判決附件二犯罪事實欄一㈡（告訴人佑全保健藥妝竹南維新店助理Ａ０７） Oral 7口立淨酵素清新口腔噴霧50ml 2瓶、Oral 7口立淨酵素護理口腔凝膠40ml 1條【價值共計1,528元】 被告已賠償左列被害人1,528元（見本院卷第197頁至第198頁、第239頁）。 Ａ１０犯竊盜罪，處拘役參拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 上訴駁回。 7 原判決附件三犯罪事實欄一㈠（被害人全聯公司） 詳如附表二【價值共計10萬2,459元】 被告以12萬元與全聯公司成立調解，並已履行完畢（見易298卷第169頁至第170頁，本院卷第61頁至第66頁、第191頁）。 Ａ１０犯竊盜罪，處拘役肆拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 未扣案之附表二所示之犯罪所得均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 原判決關於沒收部分撤銷。 其他上訴駁回。 8 原判決附件三犯罪事實欄一㈡（告訴人唯酷3C配件行仁愛店店員Ａ０９） 錶帶1個、手機殼2個【價值共計2,770元】 無 Ａ１０犯竊盜罪，處拘役參拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 未扣案之犯罪所得錶帶壹個、手機殼貳個均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 上訴駁回。附表二：（附表一編號7所示部分之犯罪所得）編號 品名 數量 單位 單價 金額 1 大容量不銹鋼沐浴管 1 包 269 269 2 永備炭鋅電池 3 個 159 477 3 CRV通用瓦斯罐 2 組 125 250 4 ORA2超薄牙刷 1 組 178 178 5 獅王固齒漱口水 1 瓶 139 139 6 李施德林兒童漱口水 1 瓶 169 169 7 百利海綿菜瓜布 1 包 106 106 8 百利超吸水抹布 1 包 75 75 9 百利鋼絲球 1 包 69 69 10 百利菜瓜布補充包 1 包 85 85 11 澳洲牛嫩肩里肌肉片 2 盒 582 1,164 12 飯岡屋-調製南美貝 1 包 1,599 1,599 13 烏魚子體貼包 1 盒 599 599 14 澎湖大明蝦 1 盒 758 758 15 阿根廷天使紅蝦 1 盒 1,080 1,080 16 鮑魚清肉 1 包 1,390 1,390 17 五福菇 1 盒 119 119 18 有機A菜 2 包 45 90 19 有機小介菜 1 包 48 48 20 冬瓜切塊 1 包 69 69 21 澳洲空運櫻桃禮盒 1 盒 3,299 3,299 22 佳能PE保鮮膜 1 條 139 139 23 美樂蒂旋轉糖果盤 1 盒 399 399 24 男防潑彈性褲 2 件 790 1,580 25 保暖刷毛上衣 1 件 399 399 26 休閒連帽上衣 1 件 449 449 27 NK男長上衣 1 件 1,590 1,590 28 NK男長上衣 1 件 1,290 1,290 29 女厚重磅T恤 1 件 299 299 30 女居家絨毛裝 1 件 399 399 31 石墨烯循環蓄熱衣 5 件 399 1,995 32 舒心絨保暖上衣 2 件 349 698 33 青少年長袖T恤 1 件 539 539 34 厚刷毛T恤 1 件 399 399 35 急暖輕著女圓領衫 2 件 399 798 36 繽紛內褲-混色 2 件 299 598 37 深V時尚內衣 1 件 890 890 38 春漾甜美內衣 1 件 390 390 39 平口內褲 2 件 199 398 40 象印微電腦電子鍋 1 台 7,490 7,490 41 天鵝絨仿麻抱枕 2 個 119 238 42 白金Y型刮刨 1 支 113 113 43 高溫耐熱手套 1 雙 99 99 44 旋轉玻璃調味罐 1 瓶 75 75 45 噴燈瓦斯罐 2 罐 49 98 46 U型緩將馬桶蓋 1 組 999 999 47 極清柔精緻洗臉巾 2 盒 79 158 48 緊緻彈潤雙管精華 1 瓶 399 399 49 澡享沐浴乳 1 瓶 179 179 50 淨肌冰河泥洗面乳 1 支 118 118 51 童話深林雙口陶磁晚 1 盒 1,406 1,406 52 多喝水 1 箱 92 92 53 鹼性離子水 1 箱 432 432 54 原萃綠茶 2 組 69 138 55 舒跑S運動飲料 1 組 79 79 56 波蜜果菜汁 1 組 85 85 57 美粒果柳橙汁 1 組 78 78 58 戶外運動拖鞋 1 雙 299 299 59 大同不銹鋼電鍋 1 台 3,980 3,980 60 國際牌蒸氣烘烤爐 1 台 10,600 10,600 61 多功能三明治機 1 台 1,090 1,090 62 國際牌專用除濕機 1 台 9,319 9,319 63 Panasonic手持掛燙機 1 支 1,090 1,090 64 尚朋堂微電腦雙人電毯 1 件 1,690 1,690 65 聲寶充電式除毛機 1 台 449 449 66 萬用隔板 1 組 99 99 67 KEYWAY深型總理萬用籃 2 件 169 338 68 聲寶電熱水瓶 1 台 1,588 1,588 69 愛思E1小收納櫃 1 箱 699 699 70 象印真空保溫杯 1 支 788 788 71 看得見組裝式磁吸側開鞋盒 6 入 498 2,988 72 RICHOME衣儷松木防爆立鏡 1 座 999 999 73 Frama森田Very超值多格桌上架 1 箱 639 639 74 踩實感2居家拖鞋 4 雙 298 1,192 75 KEYWAYF-627美好衣架（10入） 4 組 129 516 76 LOTTO運動鞋 2 雙 1,290 2,580 77 ADIDAS女運動鞋 1 雙 1,790 1,790 78 NEWBALANCE女運動鞋 1 雙 2,390 2,390 79 ADIDAS男運動鞋 1 雙 1,790 1,790 80 威尼斯系列不沾深煎鍋28CM 1 支 3,780 3,780 81 威尼斯系列不沾深煎鍋32CM 1 支 4,580 4,580 82 膳魔師不沾附蓋雙耳湯鍋24CM燕麥杏 1 支 3,600 3,600 83 膳魔師不沾附蓋雙耳湯鍋18CM燕麥杏 1 支 2,300 2,300 84 奧若拉萊賽爾四季被-雙人 1 床 999 999 85 亞培心美力兒童奶粉 1 罐 1,099 1,099 86 菲力家族紙軸安全棉棒 1 組 70 70 87 漁人通樂順浣腸液 1 盒 100 100 88 南僑水晶洗衣用肥皂液體-馨香 2 瓶 229 458 89 南僑水晶洗衣用肥皂液體-極淨 1 瓶 225 225 90 手提整理箱 1 件 179 179 91 迷你5株精品蘭 1 盆 599 599 102,459