臺灣苗栗地方法院民事判決 94年度訴字第331號原 告 辰○○訴訟代理人 張績寶律師複 代理人 江文玉律師被 告 寅○○兼 上一人 丑 ○訴訟代理人被 告 子○○○
卯○○
甲 ○
號乙○○丁○○丙○○
號己○○兼上三人共 戊○○同訴訟代理 弄2號人被 告 庚○
號辛○○壬○○兼 上一人 癸○○訴訟代理人上列當事人間請求塗銷地上權登記事件，本院於民國96年3 月27日言詞辯論終結，判決如下：
主 文被告子○○○、卯○○應就其被繼承人賴秋文於原告所有坐落苗栗縣○○鄉○○○段○○○○號土地（地目建、面積四八二平方公尺），所設定民國三十八年淡文湖字第○○○○四五號收件、存續期間無定期、設定權利範圍叁拾玖點陸柒平方公尺、權利範圍全部之地上權登記，於辦理繼承登記後，予以塗銷。
被告丑○應將於原告所有坐落苗栗縣○○鄉○○○段○○○○號土地（地目建、面積四八二平方公尺），所設定民國八十七年南地所字第○○五八二五號收件、存續期間無定期、設定權利範圍伍拾陸點貳零平方公尺、權利範圍二分之一之地上權登記，予以塗銷。
被告寅○○應將於原告所有坐落苗栗縣○○鄉○○○段八○七地號土地（地目建、面積四八二平方公尺），所設定民國八十七年南地所字第○○五八二五號收件、存續期間無定期、設定權利範圍伍拾陸點貳零平方公尺、權利範圍二分之一之地上權登記，予以塗銷。
被告甲○、乙○○、丁○○、戊○○、丙○○、己○○、庚○、癸○○、辛○○、壬○○應就其被繼承人許金水於原告所有坐落苗栗縣○○鄉○○○段○○○○號土地（地目建、面積四八二平方公尺），所設定民國三十八年淡文湖字第○○○○一七號收件、存續期間無定期、設定權利範圍叁拾玖點陸柒平方公尺、權利範圍全部之地上權登記，於辦理繼承登記後，予以塗銷。
訴訟費用由被告子○○○、卯○○連帶負擔十分之三；被告丑○負擔十分之二；被告寅○○負擔十分之二；被告甲○、乙○○、丁○○、戊○○、丙○○、己○○、庚○、癸○○、辛○○、壬○○連帶負擔十分之三。
事實及理由
一、被告子○○○、卯○○、甲○、乙○○、丁○○、戊○○、丙○○、己○○、庚○、癸○○、辛○○、壬○○經合法通知，未於最後言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386 條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告起訴主張：㈠緣原告於民國94年3 月1 日向鈞院民事執行處標購得坐落苗
栗縣○○鄉○○○段第807 地號土地（地目建、面積482 平方公尺，下稱系爭土地），並經登記完畢。於原告取得系爭土地之所有權後，發現其上有分別為賴秋文、許金水、被告丑○、寅○○所設定以建築改良物為目的、存續期間無定期之地上權。
㈡經查證：賴秋文已經過世，繼承人為被告子○○○、卯○○
（下稱被告子○○○等2 人），許金水亦已過世，繼承人為被告甲○、乙○○、丁○○、戊○○、丙○○、己○○、庚○、癸○○、辛○○、壬○○（下稱被告甲○等10人），然渠等尚未為地上權之繼承登記，且均未住於該處，而系爭土地上賴秋文、許金水所興建之建築物現已不存在。另被告丑○、寅○○之地上權則係繼承其父親黃文修所設定之地上權而來，而黃文修原來所興建之房屋之位置，業已遭政府徵收為道路，其上之建物亦因此拆除，被告丑○、寅○○現所居住之鐵皮屋則是日後另外興建而來。
㈢本件所設定之地上權既以建築房屋為目的，而地上權人所建
築之房屋亦均已不存在，可認設定地上權之目的已經完成，原告自得終止該地上權。另被告丑○、寅○○雖在原有房屋被拆除後，再另外搭建鐵皮屋使用，惟此顯已非當初設定地上權之目的所及，不能因此作為抗辯之理由，爰以起訴狀及
96 年2月16日準備書狀對被告為終止地上權之意思表示，並請求被告子○○○等2 人、被告甲○等10人於辦理地上權之繼承登記後，被告將該地上權登記予以塗銷。並聲明：如主文第1 、2 、3 、4 項所示。
三、被告之抗辯：㈠被告丑○、寅○○部分：
渠等父親黃文修所建之房屋於80年間道路拓寬時僅有拆掉一部份，現在之鐵皮屋則是後來渠等整修改建而成，渠等從小到大都住在該處，不願意放棄地上權等語。並聲明：原告之訴駁回。
㈠被告甲○等10人部分：
未於最後言詞辯論期日到場，先前到庭時均陳稱：如不需要負擔訴訟費用，則同意塗銷地上權等語。
㈢被告子○○○等2 人部分：
未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
四、原告主張：原告為系爭土地之所有權人，於38年間，賴秋文、許金水、黃文修於系爭土地設定以建築改良物為目的、存續期間無定期之地上權，又賴秋文已經過世，繼承人為被告子○○○等2 人，許金水亦已過世，繼承人為被告甲○等10人，渠等尚未為地上權之繼承登記，系爭土地上賴秋文、許金水所興建之建築物現已不存在。另黃文修亦已過世，其地上權為被告丑○、寅○○所繼承，並已辦理繼承登記等情，業據其提出土地登記謄本、土地登記簿、繼承系統表、戶籍登記簿、戶籍謄本等件為證（見卷第8 、9 、118 至147 頁），又系爭土地上賴秋文、許金水所興建之建築物現已不存在乙節，亦經本院至現場勘驗明確，有勘驗筆錄、現場圖、現場照片在卷可考（見卷第201 至209 頁），且為被告丑○、寅○○、被告甲○等10人所不爭執，而被告子○○○等2人受合法通知，未曾於言詞辯論期日到場或提出書狀爭執，堪信為真實。
五、至原告主張：黃文修原來所興建之房屋之位置，業已遭政府徵收為道路，其上之建物亦因此拆除，被告丑○、寅○○現所居住之鐵皮屋則是日後另外興建而來等情，則為被告丑○、寅○○所否認，並以：該房屋於80年間道路拓寬時僅有拆掉一部份，現在之鐵皮屋則是後來渠等整修改建而成，渠等從小到大都住於該處等語置辯。經查：
㈠黃文修所興建之房屋於80年間確有因省道台一線道路拓寬工
程而有拆除之情事，被告丑○、寅○○並領有建築改良物補償金、自動拆遷獎勵金，此有苗栗縣政府94年12月6 日府地用字第0940141086號函暨所附之工程用地建築改良物補償清冊、自動拆除獎勵金清冊在卷可憑（見卷第32至38頁）。
㈡被告寅○○於本院開庭時曾表示：「之前是我爸爸蓋的磚造
房屋，是在民國八十幾年的時候被徵收，後來我們就在沒有被徵收到的土地上蓋鐵皮屋」等語（見卷第20頁），又參諸被告丑○、寅○○於臺灣新竹地方法院另案開庭時所陳：「…占用被告【即本件原告】土地部分，是十年前整個拆掉改建鐵皮屋」等語（見卷第311 頁）可知，被告丑○、寅○○所稱：該房屋於80年間道路拓寬時僅有拆掉一部份等語，應屬事後避重就輕之詞。
㈢另自本院至現場勘驗時所攝被告丑○、寅○○所建鐵皮屋之
照片觀之（見卷第208 、209 頁），該2 棟鐵皮屋外觀結構完整，且整體新舊程度相彷，與房屋部分拆除後重新改建之情形有異，是黃文修所興建之房屋於80年間應已全部拆除，被告丑○、寅○○所有之鐵皮屋係事後另行興建等節，堪予認定。
六、按稱地上權者，謂以在他人土地上有建築物，或其他工作物，或竹木為目的而使用其土地之權，民法第832 條規定明確。我國民法物權編對於未定存續期間之地上權，當事人得否終止乙節並未定有明文，惟按地上權未定存續期限者，正足以表示當事人不願受期限拘束之意，本諸未定存續期限之法律關係，當事人應得隨時終止之原則，原則上土地所有人與地上權人應得隨時終止之，但有支付地租之地上權，地上權人之終止，應受民法第835 條規定之限制，至土地所有人之終止權，則應受地上權使用目的之限制（謝在全，民法物權論上冊，第438 頁參照）。系爭土地上賴秋文、許金水、黃文修所興建之建築物現均已滅失而不存在，再徵諸本件地上權之設定係以建築房屋為目的，可認渠等地上權之使用目的已經消滅，依上說明，原告自有終止地上權之權。是以，原告以起訴狀之送達對被告丑○、寅○○為終止地上權之意思表示，以96年2 月16日準備書狀之送達對被告被告子○○○等2 人、被告甲○等10人為終止地上權之意思表示，且被告均分別收受送達無誤，此有送達證書附卷可按（見卷第15、
16、334 至341 頁），上開地上權均已終止而歸於消滅，應堪認定。
七、再按地上權消滅後，無論其消滅之原因為何，地上權人均負有塗銷地上權登記與返還土地之義務，此法理所當然，民法就此雖未有明文，仍應為肯定之解釋（謝在全，民法物權論上冊第453 頁參照），又地上權之塗銷，性質上乃不動產物權之處分行為，於繼承人因繼承取得地上權之情形，依民法第759 條規定，非經辦理繼承登記，無從為地上權之塗銷登記。系爭土地之地上權既均已消滅，依上說明，原告訴請：⑴被告子○○○等2 人應就其被繼承人賴秋文在系爭土地所設定之地上權登記，於辦理繼承登記後，予以塗銷。⑵被告丑○應將其在系爭土地所設定之地上權登記，予以塗銷。⑶被告寅○○應將其在系爭土地所設定之地上權登記，予以塗銷。⑷被告甲○等10人應就其被繼承人許金水在系爭土地所設定之地上權登記，於辦理繼承登記後，予以塗銷，均有理由，應予准許。
八、本件事證已臻明確，兩造其餘攻防方法及所提證據，業經審酌，核與本件判決結果無影響，爰不逐一論述，併此敘明。
九、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436 條第2 項、第385 條第1 項前段、第85條第1 項但書、第85條第2 項，判決如主文。
中 華 民 國 96 年 4 月 13 日
民事庭法 官 張 文 毓以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後20內向本院提出上訴狀（需附繕本）。
書記官 黎 東 成中 華 民 國 96 年 4 月 13 日