臺灣南投地方法院刑事裁定 105年度聲字第945號聲 請 人 臺灣南投地方法院檢察署檢察官受 刑 人 吳柏泓上列聲請人因受刑人違反毒品危害防制條例案件，就本院102 年度訴字第683 號確定判決聲請更定累犯之刑（聲請案號：臺灣南投地方法院檢察署105 年度執聲字第613 號），本院裁定如下：
主 文吳柏泓施用第一級毒品，累犯，更定其刑為有期徒刑壹年參月。
理 由
一、聲請意旨略以：查受刑人吳柏泓前因犯竊盜、搶奪等罪，經本院以97年度聲簡字第100 號裁定減刑為有期徒刑8 月、94年度訴字第224 號判處有期徒刑2 年確定，其入監接續執行後，於96年8 月31日縮短刑期假釋出監，後因再犯毒品等案件經撤銷假釋，入監執行殘餘刑期1 月30日，並於98年1 月16日執行完畢。受刑人於刑滿後之102 年8 月4 日又因犯毒品危害防制條例罪，經本院以102 年度訴字第683 號（102年度毒偵字第989 號）判決判處有期徒刑1 年2 月確定在案。核該被告再犯罪情形，與累犯之要件相符，嗣於裁判確定後始發覺，自應依法更定其刑，爰依刑事訴訟法第477 條聲請裁定等語。
二、按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一。裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑；但刑之執行完畢或赦免後發覺者，不在此限，刑法第47條第1項、第48條分別定有明文。至所謂「發覺」，應指該案犯罪事實最後判決法院實際上發見而言，若被告實際上已符合累犯條件，依卷內所附被告前科資料或被告已供稱前科情形，事實審原可得發覺其為累犯，然事實審法院於審判時，疏予注意，致實際上並未發覺而未依累犯規定論處，仍不能謂事實審「已經發覺」，嗣於裁定確定後，始發覺被告為累犯者，仍得依上開程序以裁定更定其刑（最高法院92年度台非字第149 號判決要旨參照）。另依刑法第48條規定應更定其刑者，由該案犯罪事實最後判決法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477 條第1 項亦有明文。
三、次按刑法第47條所規定累犯之加重，以受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為其要件。良以累犯之人，既曾犯罪受罰，當知改悔向上，竟又重蹈前愆，足見其刑罰感應力薄弱，基於特別預防之法理，非加重其刑不足使其覺悟，並兼顧社會防衛之效果。職是，應依累犯規定加重其刑者，主要在於行為人是否曾受徒刑之執行完畢後，猶無法達到刑罰矯正之目的為要。而數罪併罰之案件，雖應依刑法第50條、第51條規定就數罪所宣告之刑定其應執行之刑，然此僅屬就數罪之刑，如何定其應執行者之問題，本於數宣告刑，應有數刑罰權，此項執行方法之規定，並不能推翻被告所犯係數罪之本質，若其中一罪之刑已執行完畢，自不因嗣後定其執行刑而影響先前一罪已執行完畢之事實，謂無累犯規定之適用（最高法院104年度第6次刑事庭會議決議意旨參照）。
四、經查：本件受刑人吳柏泓前於93 年間因竊盜罪，經本院以94年度投刑簡字第4 號判決判處有期徒刑5 月確定（下稱第
① 罪）；復於同年間因施用毒品等罪，經本院以94 年度訴字第89號判決分別判處有期徒刑9 月、4 月確定（下稱第②罪、第③罪）；上開第①至③罪，經本院以94年度聲字第25
3 號裁定定應執行有期徒刑1 年4 月確定；又於94年間因搶奪罪，經本院以94 年度訴字第224 號判決判處有期徒刑2年確定（下稱第④罪）；其於94年3 月17日入監接續執行上開第①至④罪後，於96年8 月31日縮短刑期假釋出監，並付保護管束，復因中華民國九十六年罪犯減刑條例公布施行，上開第①至③罪，經本院以97年度聲減字第100 號裁定分別減為有期徒刑2月又15 日、4月又15日、2月，應執行有期徒刑8月確定，嗣再於97 年間因違反毒品危害防制條例等罪，經撤銷前開假釋，其於97 年11月18日入監執行殘餘刑期1月30日，而於98年1月16日執行完畢。嗣受刑人於102年8月4日再違反毒品危害防制條例施用第一級毒品罪，經本院以102年度訴字第683 號判決判處有期徒刑1年2月確定（下稱第⑤罪）等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷足參，是第⑤罪係於距第①罪至第④罪執行期滿後5 年內所犯，揆諸上開最高法院決議及判決意旨，被告於第①罪至第④罪所受徒刑執行完畢後，5 年以內故意再犯第⑤罪有期徒刑以上之罪，為累犯，本應依刑法第47 條第1項之規定加重其刑，惟本院102年度訴字第683號判決就第⑤罪既漏未依累犯之規定加重其刑，則聲請人據以向本院聲請更定累犯之刑，核屬正當，應予准許，爰定如主文之刑。
五、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第48條前段、第47條第
1 項，裁定如主文。中 華 民 國 105 年 12 月 30 日
刑事第五庭 法 官 顏代容以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀。
書記官 林儀芳中 華 民 國 105 年 12 月 30 日