臺灣南投地方法院刑事判決 107年度訴字第330號公 訴 人 臺灣南投地方檢察署檢察官被 告 張立國選任辯護人 詹漢山律師上列被告因違反水土保持法案件，經檢察官提起公訴（106 年度偵字第4870號、107 年度偵字第354 號），本院判決如下：
主 文張立國犯水土保持法第三十二條第四項之非法墾殖、占用致生水土流失未遂罪，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。如附圖即南投縣○里地○○○○○地○○○○○○號A2所示草皮地、編號C1、C2、D1、D2、G1、H1至H5、I 、K1至K3所示水泥鋪設處、編號E1、E3所示蓄水池及編號L1所示水泥牆面，均沒收。
事 實
一、張立國明知南投縣○○鎮○○○段○○○ ○號土○○○鎮○○○段○○○ ○號土地（重測前分○○○鎮○○段374 之213 、
525 之1 地號土地），係由行政院農業委員會林務局南投林區管理處（下稱南投林管處）管理之國有林地及土○○○鎮○○○段○○○ ○號林地（重測○○○鎮○○段374 之316 地號土地）係由南投林管處管理並由呂素盆承租之國有林○○○鎮○○○段○○○ ○號○○鎮○○○段○○○號土地，係由財政部國有財產署所管理之國有土○○○鎮○○○段○○○ ○號土○○○鎮○○○段○○○ ○號土○○○鎮○○○段○○○號土○○○鎮○○○段○○○號土地（重測前分○○○鎮○○段52
5 之2 、540 之7 、514 之2 、514 之4 地號土地）係交通部臺灣鐵路管理局管理之國有土○○○鎮○○○段○○○ ○號土地（重測○○○鎮○○段526 之3 地號土地）係陳志明所有土地，且亦知悉上開土地均係山坡地，若欲在上開土地內從事墾殖、占用之行為，應先經主管機關或所有權人同意，竟自民國105 年某日起至106 年8 月4 日止（起訴書誤載為
106 年3 月間某日，應予更正），基於違反水土保持法之犯意，在上開土地分別鋪設水泥、植草磚及設置蓄水池、水泥牆、竹籬笆與種植草皮，而以此方式占用上開土地【即如附圖南投縣○里地○○○○○地○○○○○○號A 至L （起訴書誤載編號A 至K ，業經檢察官以補充理由書更正）有關上開土地部分】，面積共達1216.64 平方公尺，惟未致生水土流失或毀損水土保持之處理與維護設施之結果。嗣經南投林管處森林護管員於106 年8 月4 日某時實地訪查後，始悉上情。
二、案經南投縣政府警察局集集分局、內政部警政署保安警察第七總隊第六大隊報告及呂素盆、南投林管處告訴臺灣南投地方檢察署檢察官偵查後起訴。
理 由
一、證據能力之認定：㈠按被告以外之人於審判外之陳述，經當事人於審判程序同意
作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159 條第1 項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159 條之5 定有明文。核其立法意旨，在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實，原則上先予排除。惟若當事人已放棄反對詰問權，於審判程序中表明同意該等傳聞證據可作為證據，或於言詞辯論終結前未聲明異議，基於尊重當事人對傳聞證據之處分權，及證據資料愈豐富，愈有助於真實發見之理念，暨強化言詞辯論主義，使訴訟程序得以順暢進行，上開傳聞證據亦應具有證據能力。查本件以下採為判決基礎之被告張立國以外之人於審判外之言詞或書面陳述，固屬傳聞證據，惟該等證據經被告及辯護人表示對於證據能力無意見，同意作為本案證據（見卷五【各卷宗簡稱詳附表之卷宗對照表所示，以下卷宗出處均以簡稱代之】第172 頁），復經本院依法踐行調查證據程序時，諭知檢察官、被告及辯護人均得隨時就本案各項證據（包括證據能力）表示意見，而檢察官、被告及辯護人迄言詞辯論終結前，均未對該等證據之證據能力表示異議，揆諸前揭說明，暨經審酌前揭證據之取得，無違法取證其他瑕疵，以之為本案證據堪為適當等情，本院認該等證據均有證據能力。
㈡次按除法律另有規定外，實施刑事訴訟程序之公務員因違背
法定程序取得之證據，其有無證據能力之認定，應審酌人權保障及公共利益之均衡維護，刑事訴訟法第158 條之4 定有明文。本案以下所引用之非供述證據，並無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員違背法定程序所取得，且經本院於審理時合法踐行調查程序，自應認均具有證據能力，得作為證據。
二、認定犯罪事實所憑之證據及理由：上揭事實，業據被告於本院審理時坦承不諱（見卷六第101頁），核與告訴人即證人呂素盆、告訴人代理人即證人陳天祥、被害人即證人陳志明、證人楊春進、王怡穩及石哲宇於警詢或偵訊中證述（見卷一第8 至16頁、卷二第9 至13頁、卷三第19至20頁、第27至32頁、第41至42頁、第47至48頁）大致相符，並○○○鎮○○段374 之316 地號土地現場照片、南投林管處106 年8 月4 日投授水政字第1064503314號函、國有森林用地出租造林契約書○○○鎮○○段374 之316地號土地建物查詢資料、各類租地造林竹木登記簿、動態紀錄表、南投林管處106 年12月4 日投政字第1064111208號函及函附森林被害告訴書○○○鎮○○○段○○○ ○號遭鋪設水泥地位置圖○○○鎮○○○段○○○ ○號土地建物查詢資料、地籍圖查詢資料、行政院農業委員會水土保持局山坡地環境資料查詢結果（隘寮段525 之1 地號）○○○鎮○○○段○○○ ○號現況照○○○鎮○○段374-134 、374-336 、374-33
7 、374-338 地號地籍圖、森林被害告訴書○○○鎮○○○段○○○ ○號）○○○鎮○○○段○○○ ○號土地建物查詢資料、集集鎮地籍圖查詢資料（北隘寮段931 地號）、北隘寮段
931 地號（原隘寮段374-316 地號）被害地點位置圖及照片、107 年3 月5 日10時15分勘驗筆錄、現場圖、107 年3 月19日11時7 分勘驗筆錄、南投縣警察局集集分局107 年3 月
9 日投集警偵字第1070002980號函暨所附土地測量會勘照片、水里地政事務所107 年6 月11日水地二字第1070003046號函及函附土地複丈成果圖○○○鎮○○○段45、47、49○○○鎮○○○段777 、779 、930 、931 、936 、937 、938、969 、971 、972 地號土地登記公務用謄本、交通部臺灣鐵路管理局107 年7 月26日鐵企地字第1070028785號函、財政部國有財產署中區分署南投辦事處107 年7 月27日台財產中投二字第10706054370 號函、104 年、105 年及106 年正射影像圖、南投縣水里地政事務所107 年8 月8 日水地二字第1070004459號函暨所附修正後土地複丈成果圖、南投縣政府警察局集集分局108 年1 月27日投集警偵字第1080000810號函、南投縣政府108 年1 月19日府農管字第1080017957號函暨檢附資料、職務報告、行政院農會委員會108 年1 月29日農授水保字第1080203986號函暨檢附資料、南投縣政府10
8 年2 月21日府農管字第1080041429號函暨檢附資料及南投縣水里地政事務所108 年2 月23日水地二字第1080000824號函檢附資料各1 份在證可證（見卷一第18至31頁、卷二第19至26頁、卷三第50至55頁、第65至101 頁、第142 至171 頁、第180 頁、第187 頁、第190 至194 頁、卷五第186 頁、第190 至206 頁、第212 頁、第228 至230 頁、第238 至26
5 頁、第278 至282 頁），足認被告上開具任意性之自白，與事實相符，堪以採信。是本件事證明確，洵堪認定，應依法論罪科刑。
三、論罪科刑：㈠按山坡地保育利用條例係65年4 月29日公布施行，該條例有
關保育、利用及水土保持之實施範圍，僅及於行政院依該條例第3 條規定公告之「山坡地」，其他高山林地、水庫、河川上○○○區○○道兩岸、海岸及沙灘等地區之水土保持工作，則不包括在內。嗣政府鑑於臺灣國土資源有限，地陡人稠，土質脆弱，加以山坡地過度開發利用，致地表沖蝕、崩塌嚴重，每逢颱風豪雨，常導致嚴重災害，為建立完善之水土保持法規制度，積極推動各項水土保持工作，發揮整體性水土保持之治本功能，乃針對經濟建設發展需要及水土保持發展情形，於83年5 月27日制定水土保持法，將所有需要實施水土保持地區作一整體之規範，並將山坡地保育利用條例中有關山坡地之水土保持事項一併納入水土保持法之規定範圍，於同法第8 條第1 項第5 款明定山坡地之開發及堆積土石等處理、利用，應經調查規劃，依水土保持技術規範實施水土保持之處理與維護。該法所稱之山坡地，依同法第3 條第3 款規定，係指國有林事業區、試驗用林地、保安林地及經中央或直轄市主管機關參照自然形勢、行政區域或保育、利用之需要，就標高在100 公尺以上，或標高未滿100 公尺，而其平均坡度在百分之5 以上者劃定範圍，報請行政院核定公告之公、私有土地，其範圍已較山坡地保育利用條例第
3 條所稱之山坡地為廣，且該法第1 條第2 項規定：「水土保持，依本法之規定；本法未規定者，適用其他法律之規定」。是就立法沿革、法律體例、立法時間及立法目的而言，水土保持法係山坡地保育利用條例之特別法，行為人所為，倘皆合於上揭2 法律之犯罪構成要件，自應優先適用水土保持法；又按森林法第51條、水土保持法第32條等規定，就「於他人森林或林地內」、「在公有或私人山坡地或國、公有林區或他人私有林區內」，擅自墾殖、占用者，均設有刑罰罰則。考其立法意旨，均在為保育森林資源，維持森林植被自然原貌，維護森林資源永續利用，及確保水源涵養和水土保持等目的，其所保護之法益均為自然資源林木及水源之永續經營利用，為單一社會法益；就擅自占用他人土地而言，復與刑法第320 條第2 項之竊佔罪要件相當。第以各該刑罰條文所保護者既為內涵相同之單一社會法益，是則一行為而該當於上揭森林法、水土保持法及刑法竊佔罪等相關刑罰罰則，此即為法規競合現象，自僅構成單純一罪，並應依法規競合吸收關係之法理，擇一適用水土保持法第32條規定論處（最高法院93年度台上字第3380號、96年度台上字第1498號判決參照）。再按水土保持法第32條第1 項規定之在公有或私人山坡地未經同意擅自墾殖、占用或從事開發、經營或使用，致生水土流失或毀損水土保持之處理與維護設施罪，因屬實害犯，以發生水土流失或毀損水土保持之處理與維護設施之結果為必要，與不以已發生具體之實害為必要，僅以發生公共危險為已足之危險犯者不同；若已為上開犯行，僅尚未發生水土流失或毀損水土保持之處理與維護設施之結果，雖不成立水土保持法第32條第1 項前段之罪，自該當於同條第4 項之未遂犯（最高法院94年度台上字第4073號、90年度台上字第4325號判決參照）。查被告上開行為雖同時符合刑法第320 條第2 項、山坡地保育利用條例第34條第1 項、森林法第51條第1 項、水土保持法第32條第4 項、第1 項規定，然依前揭說明，應僅此水土保持法論處。又查被告占用上開土地鋪設水泥、植草磚及設置蓄水池、水泥牆、竹籬笆與種植草皮之行為，並未致生水土流失或毀損水土保持之處理與維護設施之實害結果乙情，有國立屏東科技大學108 年8月20日屏科大建保字第1089400242號函暨檢附鑑定報告1 份（見卷五第336 至358 頁）存卷可證。是核被告所為，係犯水土保持法第32條第4 項、第1 項之非法占用致水土流失未遂罪。
㈡再按水土保持法第32條第1 項，在公有或私人山坡地或國、
公有林區或他人私有林區內未經同意擅自墾殖、占用或從事第8 條第1 項第2 款至第5 款之開發、經營或使用，致生水土流失或毀損水土保持之處理與維護設施罪，為繼續犯。如墾殖、占用、開發、經營、使用之行為在繼續實行中，則屬行為之繼續而非狀態之繼續，其犯罪之完結須繼續至其行為終了時（最高法院99年度台上字第7746號判決參照）。本件被告自105 年某日起至106 年8 月4 日止，其占用之行為均係繼續地侵害水土保持法益，僅成立單純一罪。
㈢被告委由不知情之年籍姓名均不詳之成年人在上開土地鋪設
水泥、植草磚及設置蓄水池、水泥牆、竹籬笆與種植草皮，以遂行上開犯行，為間接正犯。
㈣被告已著手實施非法占用之行為，而未發生水土流失或毀損
水土保持之處理與維護設施之實害結果，其犯罪尚屬未遂，應依刑法第25條第2 項規定減輕其刑。
㈤爰以行為人為責任，審酌被告未經主管機關、被害人陳志明
或呂素盆之同意，即擅自於上開土地內為墾殖、占用之行為，破壞原有植生環境、地貌，有害自然生態之永續經營，罔顧其行為對於生態及他人生命、財產安全可能造成之危害，其犯行確屬可議，然幸未致生水土流失之結果，對水土保持之危害非鉅，兼衡被告犯後終能坦承犯行，且與南投林管處、交通部臺灣鐵路管理局及國有財產署調解成立等情，有調解成立筆錄2 份、本院書記官處分書1 份（見卷五第332 至
333 頁、第408 頁、卷六第45至46頁）存卷可考，並考量被告並未與告訴人呂素盆、被害人陳志明達成調解、被告犯罪之動機、目的及犯罪手段等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。
四、沒收：按犯本條之罪者，其墾殖物、工作物、施工材料及所使用之機具，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之，水土保持法第32條第5 項定有明文，其屬刑法第38條之特別規定，從而，本案如有水土保持法第32條規定應予宣告沒收之情形，自應優先適用水土保持法第32條第5 項規定，並於未有特別規定時，或係其餘沒收事項，再回歸適用刑法沒收之相關規定。經查：
⒈如附圖編號A2所示草皮地、編號C1、C2、D1、D2、G1、H1至
H5、I 、K1至K3所示水泥鋪設處、編號E1、E3所示蓄水池及編號L1所示水泥牆面，均係於地上施工使成為具有特定用途之設施，核屬工作物，並均為被告所興建，尚未移除，而仍存在，不問屬於犯罪行為人與否，均應依水土保持法第32條第5 項規定宣告沒收。
⒉另查被告占用告訴人南投林管處及被害人國有財產署上開土
地之相當於租金之利益，既經告訴人南投林管處及國有財產署南投辦事處與被告達成調解，並載明由被告分別支付告訴人南投林管處新臺幣（下同）1420元、告訴人國有財產署南投辦事處377 元，作為被告使用土地之不當得利而對該告訴人等之補償，且已履行等情，有上開調解成立筆錄及本院公務電話紀錄（見卷五第332 至334 頁、卷六第45至46頁、第
142 頁）在卷可考，則被告此部分之犯罪所得，已實際發還告訴人，爰不予宣告沒收。又查被告係於106 年8 月4 日遭查獲非法占用、墾植被害人陳志明所有如附圖編號C2、D2、E3所示土地面積共計108.19平方公尺、被害人交通部臺灣鐵路管理局所有如附圖編號H3及H5、K1及K2所示土地面積共計為364.28平方公尺，依被害人陳志明及交通部臺灣鐵路管理局所有上開土地於105 年至106 年之公告土地現值為每平方公尺17元、85元，有南投縣水里地政事務所108 年11月14日水地三字第1080006066號函暨檢○○○鎮○○段○○○ ○號等13筆土地申報地價資料1 份（見卷六第11至13頁）存卷可稽。然被告供稱係105 年左右開始施作等語（見卷六第119 頁），且無其他證據足以認定被告實際占用之開始時間點，且被告所占用被害人陳志明及交通部臺灣鐵路管理局上開土地面積非鉅，足認被告此部分之犯罪所得價值低微，欠缺刑法上之重要性，依刑法第38條之2 第2 項規定，亦不予宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，判決如主文。
本案經檢察官張鈞翔提起公訴、檢察官黃天儀、張弘昌到庭執行職務。
中 華 民 國 109 年 2 月 27 日
刑事第三庭 審判長 法 官 楊國煜
法 官 劉彥宏法 官 何玉鳳以上正本與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
書記官 王小芬中 華 民 國 109 年 2 月 28 日所犯法條水土保持法第32條在公有或私人山坡地或國、公有林區或他人私有林區內未經同意擅自墾殖、占用或從事第8條第1項第2款至第5款之開發、經營或使用，致生水土流失或毀損水土保持之處理與維護設施者，處六個月以上5年以下有期徒刑，得併科新台幣60萬元以下罰金。但其情節輕微，顯可憫恕者，得減輕或免除其刑。
前項情形致釀成災害者，加重其刑至二分之一；因而致人於死者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新台幣1百萬元以下罰金；致重傷者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新台幣80萬元以下罰金。
因過失犯第 1 項之罪致釀成災害者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣60 萬元以下罰金。
第 1 項未遂犯罰之。
犯本條之罰者，其墾殖物、工作物、施工材料及所使用之機具沒收之。
附表：（卷宗對照表）┌───────────────────────────────┬───┐│ 卷 宗 全 名 │簡 稱│├───────────────────────────────┼───┤│投集警偵字第1060010903號刑案偵查卷宗 │卷一 │├───────────────────────────────┼───┤│內政部警政署保安警察第七總隊第六大隊刑案偵查卷宗 │卷二 │├───────────────────────────────┼───┤│臺灣南投地方檢察署106年度偵字第4870號偵查卷宗 │卷三 │├───────────────────────────────┼───┤│臺灣南投地方檢察署107年度他字第6號偵查卷宗 │卷四 │├───────────────────────────────┼───┤│臺灣南投地方法院107年度訴字第330號刑事卷宗㈠ │卷五 │├───────────────────────────────┼───┤│臺灣南投地方法院107年度訴字第330號刑事卷宗㈡ │卷六 │└───────────────────────────────┴───┘