臺灣南投地方法院民事裁定 108年度訴聲字第1號聲 請 人 黃談綉盆代 理 人 林盛煌律師相 對 人 黃勝富上列聲請人因與相對人黃勝富間請求所有權移轉登記事件（本院108年度司暫調字第8號），聲請人聲請核發已起訴之證明，本院裁定如下：
主 文聲請駁回。
理 由
一、按訴訟標的基於物權關係，且其權利或標的物之取得、設定、喪失或變更，依法應登記者，於事實審言詞辯論終結前，聲請人得聲請受訴法院以裁定許可為訴訟繫屬事實之登記，民事訴訟法第254條第5項定有明文。受訴法院發給已起訴之證明，限於成為訴訟標的之權利，其取得、喪失、設定、變更依法須登記者（如物權），始有適用。若該訴訟標的之權利，其取得、喪失、設定、變更無須登記者（如債權），即不得依此規定聲請核發起訴證明。
二、聲請意旨略以：聲請人與相對人為母子，坐落南投縣○○鎮○○段○○○○○號土地（下稱系爭土地），面積761.43平方公尺、權利範圍2分之1之部分，為兩造之被繼承人即訴外人黃元乾所遺財產，嗣黃元乾於民國87年10月27日死亡，而其女黃美玉願拋棄繼承、其長子黃茂誠及三子黃進南願將各自應繼分6分之1贈與原告，故原告依法原可分得系爭土地權利範圍12分之3 。嗣因聲請人慮及如分得土地，於聲請人過世後其繼承人將再負擔一筆遺產稅，且相對人承諾會照顧聲請人終老，故基於賦稅考量及經濟效益，為形式上拋棄繼承，並將黃茂誠及黃進南要贈與原告之應繼分共5分之2，即系爭土地應有部分10分之2，借名登記於相對人名下。惟相對人取得系爭土地後對聲請人不孝，開始以系爭土地所有權人地位自居，表示要將聲請人逐出系爭土地及其上建物，聲請人更聽聞相對人欲將系爭土地持分出售他人，而認借名登記關係已無繼續之必要。聲請人已起訴主張終止聲請人與相對人間之借名登記關係，並依民法541條第1項、第179條規定，請求相對人將系爭土地權利範圍10分之2之所有權移轉登記予聲請人，爰依法聲請法院准予發給已起訴之證明等語。
三、經查，聲請人主張系爭土地應有部分10分之2 為其受贈取得，現借名登記在相對人名下，茲已終止借名登記契約，請求相對人將系爭土地應有部分10分之2 移轉登記予聲請人等情，如若屬實，其請求之依據，在於終止借名登記契約後，依上開法律關係請求返還系爭土地，核其訴訟標的權利之性質係屬「債權」，揆諸前開說明，聲請人尚無所有物返還請求權可資行使，與民事訴訟法第245 條第5 項規定之要件不符，聲請人聲請許可為訴訟繫屬事實之登記，與法即有未合，應予駁回。
中 華 民 國 108 年 1 月 22 日
民事第一庭 法 官 朱慧真以上正本係照原本作成。
如對本裁定抗告須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 108 年 1 月 22 日
書記官 李育貞