臺灣南投地方法院民事判決114年度訴字第463號原 告 林雅莉兼訴訟代理人 林則鳴被 告 林漢炎 遷出國外上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國115年2月24日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、被告應將如附表所示之抵押權登記予以塗銷。
二、訴訟費用由被告負擔。事實及理由
一、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：原告所有如附表所示土地（下合稱系爭土地）為被告設定如附表所示抵押權（下合稱系爭抵押權），而系爭抵押權登記設定日期均為民國89年，存續期間均為89年4月7日至90年4月7日，迄今已逾15年而時效完成，且被告在該債權消滅時效完成後5年內未實行抵押權，系爭抵押權逾除斥期間5年而消滅。被告尚未將系爭抵押權塗銷，顯已妨礙原告所有系爭土地所有權之行使，依民法第767條第1項中段之規定，請求被告塗銷如附表所示之系爭土地抵押權登記，並聲明：如主文第1項所示。
三、被告未於言詞辯論期日到場，於言詞辯論終結日前亦未提出書狀作何聲明或陳述。
四、本院之判斷：㈠按請求權，因15年間不行使而消滅；消滅時效，自請求權可
行使時起算；以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第125條本文、第128條前段、第880條分別定有明文。次按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條第1項中段規定甚明。倘抵押權業已消滅，仍未為抵押權登記之塗銷時，則所有人自得基於所有人之排除侵害請求權訴請排除之；消滅時效有中斷或不完成之問題，除斥期間則否，即權利人若未在除斥期間未經過前行使其權利，俟期間經過，權利即歸消滅，民法第880條規定之5年期間即屬除斥期間。
㈡原告主張上開設定抵押權事實，業提出系爭土地登記第一類
謄本、土地所有權狀等為證（見本院卷第17至27頁），堪信為真。系爭抵押權債權約定清償日期為90年4月7日，則系爭抵押債權之請求權至105年4月7日即已屆滿15年，該債權請求權之消滅時效即已完成，復無其他證據證明被告曾於消滅時效完成後5年除斥期間實行系爭抵押權，則依民法第880條規定，系爭抵押權已於110年4月7日歸於消滅。從而，原告主張系爭抵押權已因罹於除斥期間而消滅，並依民法第767條第1項中段規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記，即屬有據。
五、綜上所述，原告請求被告塗銷系爭抵押權設定登記，為有理由，應予准許，爰判決如主文第1項所示。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 115 年 3 月 6 日
民事第一庭 法 官 陳僑舫以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 115 年 3 月 6 日
書記官 林佩儒附表編號 土地坐落 權利範圍 抵押權內容 1 南投縣○○鎮○○段00000地號土地 林雅莉：8分之1 林則鳴：8分之1 字號：竹普資字第032190號 登記日期：民國89年4月29日 權利人：林漢炎 存續期間：89年4月7日至90年4月7日 清償日期：90年4月7日 設定權利範圍：4分之1 2 南投縣○○鎮○○○段○○○段00000地號 林雅莉：2分之1 林則鳴：2分之1 字號：竹普資字第032190號 登記日期：民國89年4月29日 權利人：林漢炎 存續期間：89年4月7日至90年4月7日 清償日期：90年4月7日 設定權利範圍：1分之1