臺灣新竹地方法院刑事裁定 100年度聲字第746號聲 請 人 臺灣新竹地方法院檢察署檢察官受 刑 人 王聖龍上列聲請人因受刑人詐欺等案件，聲請定其易科罰金之折算標準（100年度執聲字第571 號），本院裁定如下：
主 文聲請駁回。
理 由
一、聲請意旨略以：上列受刑人所犯詐欺等罪（聲請書誤載為受刑人所犯詐欺罪，應予更正），經本院98年度審竹簡字第1238號、99年度審竹簡字第78號（聲請書漏載99年度審竹簡字第78號，應予更正）判決應執行有期徒刑8 月確定。按應執行之刑因已逾6 個月有期徒刑，原判決依民國94年2 月2 日修正公布之刑法第41條第2 項（現第8 項）之規定，未為易科罰金之諭知，原無不合。惟司法院大法官於98年6 月19日作成釋字第662 號解釋，認為94年2 月2 日修正公布之刑法第41條第2 項，與憲法第23條規定有違，並自該解釋公布之日起失其效力。依此解釋意旨，數罪併罰之案件，數宣告刑均得易科罰金，而定應執行之刑逾6 個月有期徒刑之案件，仍得易科罰金。又判決主文如漏未記載得易科罰金，參照司法院院字第1356號解釋意旨，被告及檢察官均有聲請權。爰依司法院釋字第662 號及院字第1356號解釋，聲請裁定諭知易科罰金之標準等語。
二、按刑法總則之加重，係概括性之規定，所有罪名均一體適用；刑法分則之加重，係就犯罪類型變更之個別犯罪行為予以加重，為另一獨立之罪名。兒童及少年福利法第70條第1 項前段有關對兒童或少年犯罪之加重，係對被害人為兒童（少年）之特殊要件予以加重處罰，乃就犯罪類型變更之個別犯罪行為予以加重，即屬刑法分則加重之性質。又刑法第41條第1 項前段所定短期自由刑得易科罰金之要件，必其所犯為最重本刑為5 年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6 個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，始得以新臺幣（下同）1,000元、2,000 元或3,000 元折算1 日易科罰金，最高法院100年度台上字第2135號判決意旨參照；次按，數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載，業經司法院釋字第144 號解釋在案。是若所犯為數罪併罰，其中之一罪雖得易科罰金，但因與不得易科之他罪合併處罰之結果，於定執行刑時，祇須將各罪之刑合併裁量，不得易科罰金合併執行，應無刑事訴訟法第309 條第2 款之適用，故司法院院字第2702號解釋明示無庸為易科罰金折算標準之記載，此非僅指定執行刑部分而言，即原可易科部分所處之刑，亦無庸為此記載（參見司法院釋字第144 號解釋理由書）。
三、查受刑人王聖龍因詐欺等案件，經本院於99年2 月3 日以98年度審竹簡字第1238號、99年度審竹簡字第78號判決就2 次詐欺得利部分各判處有期徒刑2 月；詐欺取財部分判處有期徒刑2 月；2 次犯電信法第56條第1 項之盜用電信設備通信部分各判處有期徒刑2 月；成年人故意對少年犯詐欺取財部分判處有期徒刑3 月，主刑部分應執行有期徒刑8 月，緩刑
2 年，緩刑期內付保護管束，並應向指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體，提供100 小時之義務勞務，並於99年3 月5 日確定，嗣受刑人於緩刑期內之99年8 月17日故意竊取他人機車供己代步使用，而經本院於100 年6 月16日以100 年度撤緩字第64號裁定撤銷本院98年度審竹簡字第1238號、99年度審竹簡字第78號刑事簡易判決所為緩刑2 年之宣告，並於100 年6 月27日確定，此有本院98年度審竹簡字第1238號、99年度審竹簡字第78號判決、100 年度撤緩字第64號裁定及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1 份在卷可按。由於受刑人所犯上揭成年人故意對少年犯詐欺取財部分，刑法第339 條之詐欺取財罪，其法定刑為5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科1,000 元以下罰金，則故意對兒童（少年）犯上開之罪，應依兒童及少年福利法第70條第1 項前段規定予以加重其刑時，因係分則加重之性質，其法定本刑加重之結果，已非「最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪」，縱受6 個月以下有期徒刑之宣告，與上開刑法第41條第1 項規定得易科罰金之要件即有不符，自不得諭知易科罰金之折算標準。則受刑人所犯其餘之罪雖得易科罰金，但因與不得易科罰金之成年人故意對少年犯詐欺取財部分合併處罰，定執行刑時，祇須將各罪之刑合併裁量，而不得易科罰金合併執行，揆諸上開解釋意旨，本院原判決就被告上揭犯行論罪並判處應執行有期徒刑8月部分，自無庸為易科罰金折算標準之記載。從而，本件聲請於法未合，應予駁回。
四、爰依刑事訴訟法第220 條，裁定如主文。中 華 民 國 100 年 7 月 27 日
刑事第二庭 法 官 王子謙以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 100 年 7 月 28 日
書記官 陳弘明