臺灣新竹地方法院民事判決 96年度訴字第243號原 告 乙○○○○○○
弄28號訴訟代理人 王彩又律師
李明仙律師李林盛律師上 一 人複 代 理人 張淑美律師被 告 汶辰科技股份有限公司法定代理人 甲○○
現應受上列當事人間確認董事委任關係不存在事件，本院於民國96年10月15日辯論終結，判決如下：
主 文確認原告與被告間之董事委任關係不存在。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、原告主張：
（一）原告於民國85年9月18日與訴外人甲○○結婚，訴外人甲○○於85年12月4日設立被告公司，基於夫妻關係，訴外人甲○○要求原告擔任被告公司之董事，原告雖應允，但被告公司實際經營者仍係甲○○，原告僅掛名董事而已。迨88年11月間原告與甲○○感情不睦，鬧離婚鬧了很嚴重，原告即以書面請辭被告公司董事一職，並將辭職書交予被告公司會計劉美君轉交被告公司董事長甲○○，被告公司董事長甲○○並書立聲明書證明原告請辭董事一職於00年00月0日生效。詎被告公司並未依公司法規定辦理董事變更登記，致原告早已非被告公司之董事，卻在公司登記資料上仍被記載為被告公司董事之一。嗣被告公司因經營不善而停業，遭主管機關經濟部於92年1月21日廢止登記。
（二）按公司與董事之間屬於委任關係。民法第549條第1項規定，當事人之任何一方得隨時終止委任契約。而委任契約終止後，當事人間之委任關係消滅。原告已於88年11月間請辭被告公司董事一職，且於88年12月3日起生效，故原告與被告公司間董事委任關係已終止而不存在，被告公司怠於辦理變更登記，致外觀上原告仍被登記為被告公司之董事，兩造間此一法律關係存否不明確，致原告私法上之地位有受侵害之危險，而有訴請確認判決之利益。又依最高法院89年台上字第1146號判決意旨，原告須訴請法院確認與被告公司間董事委任關係不存在確定後，始能向主管機關申請變更登記，就此原告亦有訴請確認判決之利益與必要。爰提起本訴，並聲明如主文所示。
二、被告方面：被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出準備書狀作何聲明或陳述。
三、程序部分：
（一）按解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算；解散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散；公司法第
24、25條定有明文。次按公司經中央主管機關撤銷或廢止登記者，公司法第24至26條規定準用之。查被告公司經主管機關經濟部於92年1月21日廢止登記，依法應行清算程序，且於清算範圍內視為尚未解散，本院復未受理被告公司聲報清算程序終結，此有查詢簡答表一紙在卷可參，是本件被告公司仍有當事人能力甚明，且應以被告公司之負責人為法定代理人。
（二）本件被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
四、按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利益者，不得提起之，民事訴訟法第247條第1項定有明文。按民事訴訟法第247條所謂即受確認判決之法律上利益，須因法律關係之存否不明確，致原告在私法上之地位有受侵害之危險，而此項危險得以對於被告之確認判決除去之者，始為存在，最高法院27年上字第316號著有判例可參。原告主張其已於88年11月間請辭被告公司董事一職，且於88年12月3日起生效，但被告公司怠於辦理公司變更登記，致外觀上原告仍被登記為被告公司之董事，原告若欲逕行辦理變更登記，依最高法院89年台上字第1146號判決意旨，原告須訴請法院確認與被告公司間董事委任關係不存在確定後，始能向主管機關申請變更登記，業據提出被告公司登記資料、被告公司法定代理人甲○○出具之聲明書、最高法院89年台上字第1146號判決為佐證，而原告與被告公司間之董事委任關係存在與否，攸關原告對被告公司是否應負董事責任，使原告私法上之地位有受侵害之危險，而有訴請確認之必要，原告自得對被告公司提起確認之訴。
五、本件行集中審理程序，經整理本件爭點如下：
（一）原告是否自88年12月3日起已非被告公司之董事？
（二）被告公司是否未依公司法相關規定，就原告未再擔任董事一事辦理相關公司變更登記？
六、本院之判斷：原告主張之事實，業已提出被告公司登記資料、被告公司法定代理人甲○○出具之聲明書為證，被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述，自堪信原告主張為實在。按公司與董事之間屬於委任關係，且民法第549條第1項規定，當事人之任何一方得隨時終止委任契約。而委任契約終止後，當事人間之委任關係消滅。原告既然已於88年11月間請辭被告公司董事一職，於88年12月3日起生效，則原告與被告間之董事委任關係即不存在，原告訴請確認其與被告公司間之董事委任關係不存在，於法有據，爰判決如主文第一項所示。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 96 年 10 月 30 日
民事第一庭 法 官 李珮瑜以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
中 華 民 國 96 年 10 月 30 日
書記官 朱苑禎