臺灣新竹地方法院民事裁定 97年度拍字第395號聲 請 人 合作金庫商業銀行股份有限公司法定代理人 劉燈城代 理 人 陳建宏相 對 人 江文彬相 對 人 江文治上列當事人間聲請拍賣抵押物事件，本院裁定如下：
主 文相對人江文治所有如附表所示之不動產准予拍賣。
聲請人其餘聲請駁回。
程序費用新臺幣壹仟元由相對人江文治負擔。
理 由
一、本件聲請意旨略以：被繼承人江金春於民國91年12月24日以其所有如附表所示之不動產，為擔保其對聲請人現在（包括過去成立現在尚未清償）及將來所負之借款、票據、保證、損害賠償等其他一切債務之清償，設定新臺幣（下同）1,200,000 元之最高限額抵押權，權利存續期間自91年12月20日起至131 年12月19日止，利息、遲延利息、違約金、債務清償日期依照各個債務契約之約定，並已辦畢抵押權設定登記在案。嗣第三人江文瓊於91年12月30日邀同被繼承人江金春為連帶保證人向聲請人借款1,000,000 元，借款期間自91年
1 2 月30日起至97年12月30日止，利息自借款日起按月計付，按聲請人基本放款利率減年息百分之4.059 浮動計息，本金自93年1 月30日起分60期平均攤還，如有遲延履行時，除喪失期限利益外，並自逾期之日起6 個月以內者，按上開利率百分之10，超過6 個月者，按上開利率百分之20加付違約金。詎第三人江文瓊自93年6 月30日起即未依約繳付本息，被繼承人江金春亦未依約履行連帶保證責任，依上開約定，本件借款應視為全部到期。而被繼承人江金春於95年10月15日死亡，相對人江文彬及江文治因繼承而於97年4 月7 日受移轉登記為系爭土地所有權人，為此聲請拍賣抵押物，以資受償等語，並提出他項權利證明書、抵押權設定契約書、借據、土地及建物登記電子謄本等件為證。
二、按有權利能力者，有當事人能力；又原告之訴，有原告或被告無當事人能力者，法院應以裁定駁回之。但其情形可以補正者，審判長應定期間先命補正，民事訴訟法第40條第1項、第249條第1項第3款分別定有明文。上開民事訴訟法有關當事人能力之規定，於非訟事件準用之，非訟事件法第11條亦定有明文。次按當事人死亡時，當事人能力即行喪失，因此，非訟事件聲請人或相對人於聲請前死亡者，即欠缺當事人能力之要件，且此當事人能力要件之欠缺，亦不生補正之問題，準此，於非訟事件中以死亡之人為聲請人或相對人，該非訟事件之聲請，自非合法。查本件拍賣抵押物之聲請係於97年10月14日繫屬於本院，有民事聲請狀上所蓋本院戳章可參，而相對人江文彬於本件聲請拍賣抵押物繫屬於本院前，業已於96年2月28日死亡，有戶籍謄本附卷可稽。是以，相對人江文彬既於本件聲請前死亡，足見其等於聲請時已無當事人能力，尚不生補正之問題。且衡之非訟事件準用民事訴訟法第168條所定之承受訴訟，必以當事人於非訟程序進行中死亡，始得由法定應續行訴訟之人承受其訴訟，若於聲請前死亡者，原即欠缺當事人能力之要件，亦無從適用上開規定命其繼承人承受訴訟。是相對人江文彬既於聲請前死亡，其業已喪失當事人能力，揆之前揭說明，本件聲請人列江文彬為相對人並聲請拍賣抵押物，自非合法，此部分應予駁回。
三、次按抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873條第1項定有明文。經查，聲請人主張之事實，業經本院審核聲請人所提出之上開各項資料，核與其聲請意旨相符，且經本院依非訟事件法第74條之規定，通知相對人江文治於文到5日內就上開抵押權所擔保之債權額陳述意見，該通知並已於97年10月30日合法送達，惟迄未見其有所陳述，從而，聲請人聲請拍賣如附表所示相對人江文治所有之抵押物，於法尚無不合，應予准許。
四、依非訟事件法第21條第2項、第24條第1項、民事訴訟法第79條，裁定如主文。
中 華 民 國 97 年 12 月 26 日
新竹簡易庭法 官 羅惠雯以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀。
中 華 民 國 97 年 12 月 29 日
書記官 李慧娟┌─────────────────────────────────────────────────────────────┐│附表 97年度拍字第395號│├─┬───────────────────────────┬─┬─────────────┬────┬──────────┤│編│ 土 地 坐 落 │地│ 面 積 │ │ ││ ├───┬────┬────┬────┬────────┤ ├──┬──┬───────┤權利範圍│ 備 考 ││號│縣 市○鄉鎮市區○ 段 ○ ○ 段 │ 地 號 │目│公頃│公畝│ 平 方 公 尺 │ │ │├─┼───┼────┼────┼────┼────────┼─┼──┼──┼───────┼────┼──────────┤│01│新竹縣○○○鄉 ○○○段 │ │ 1 │旱│ │ │ 530 │ 全部 │相對人江文彬所有 │├─┼───┼────┼────┼────┼────────┼─┼──┼──┼───────┼────┼──────────┤│02│新竹縣○○○鄉 ○○○段 │ │ 6 │旱│ │ │ 110 │ 全部 │相對人江文治所有 │├─┼───┼────┼────┼────┼────────┼─┼──┼──┼───────┼────┼──────────┤│03│新竹縣○○○鄉 ○○○段 │ │ 8 │建│ │ │ 150 │ 全部 │相對人江文治所有 │└─┴───┴────┴────┴────┴────────┴─┴──┴──┴───────┴────┴──────────┘